Cómo cerrar o reducir su WFOE china: Parte 3 - PI, datos y estrategias de salida

Cómo cerrar o reducir el tamaño de su WFOE china: Parte 3 - Protección de la propiedad intelectual, conformidad de los datos y reducción de sus riesgos en China

En la Parte 1 de esta serie de cuatro partes, Cómo cerrar o reducir el tamaño de su WFOE en China: Guía de supervivencia en cuatro partes para 2025, abordamos el proceso de toma de decisiones estratégicas que lleva a las empresas a considerar el cierre o la reducción de su WFOE (Empresa de Propiedad Totalmente Extranjera) en China, incluidos los principales factores desencadenantes, las señales de alarma y las consideraciones de planificación en las primeras etapas.

En la Parte 2 de esta serie de cuatro partes, Cómo cerrar o reducir el tamaño de su WFOE en China: Parte 2 - Ejecución, cumplimiento y obstáculos legales - le guiamos a través de la fase de cumplimiento y ejecución del cierre de su WFOE en China (Empresa de Propiedad Totalmente Extranjera), destacando los pasos legales, operativos y burocráticos necesarios.

A medida que se acerca su salida de China, la protección de su propiedad intelectual (PI) y el cumplimiento de la normativa sobre seguridad de datos se convierten en una misión crítica. El panorama normativo en China es cada vez más implacable, e incluso una liquidación bien planificada puede torcerse si se descuidan estas áreas.

Tanto si está ejecutando una salida rápida de China como si está dejando que su empresa se desvanezca gradualmente, aligerar su huella en China puede servir como una estrategia eficaz para la mitigación de riesgos y la planificación futura.

Este post cubre tres áreas esenciales:

1. Cómo proteger su PI durante y después de la salida de su WFOE.

2. Cómo cumplir la cambiante legislación china sobre transferencia y seguridad de datos.

3. Cómo estructurar su huella post-China para proteger a su empresa y a su personal de China, al tiempo que se mantiene económicamente comprometido con China.

Protección de la propiedad intelectual durante la salida de China

Una parte de la estrategia de salida de una WFOE que a menudo se pasa por alto es qué ocurre con su propiedad intelectual y sus activos de marca después de su salida. Una vez que comienza su salida, su propiedad intelectual se vuelve vulnerable. Internamente, llamamos a esto la "lucha por la PI".

Con demasiada frecuencia, las empresas se centran en la logística y el papeleo y no renuevan o defienden sus marcas u otros derechos de propiedad intelectual en China. Puede ser un descuido costoso. Hemos trabajado con empresas que perdieron PI clave porque sus competidores se abalanzaron sobre ellas durante el proceso de salida y, en algunos casos, empezaron a utilizar sus marcas en el extranjero después de asegurarse marcas en China y fuera de ella.

Lo hemos visto todo: antiguos empleados que registran marcas similares, proveedores que duplican marcas, incluso socios que solicitan sus patentes. Deseche sus conceptos norteamericanos de propiedad intelectual: El sistema chino de registro de marcas favorece a quienes actúan primero. Véase El registro de marcas en China debe ser lo PRIMERO que haga.

1. Principales medidas de protección de la propiedad intelectual que adoptamos con los clientes que desean salir de China (o quedarse):

• Presentar nuevas marcas para las principales marcas y líneas de productos.

• Registre marcas defensivas para bloquear a los infractores.

• Transferir la PI del cliente a una entidad extranjera (no china). Si su WFOE posee su PI de China, retrasar esta transferencia puede exponer a su empresa a graves riesgos.

• Actualizar los acuerdos de licencia para reflejar las relaciones posteriores a la WFOE.

2. Revisiones contractuales para proteger la PI

También revisamos algunos o todos los contratos comerciales existentes de nuestros clientes con sus distribuidores chinos, fabricantes, socios logísticos y otros para proteger contractualmente su propiedad intelectual una vez que la WFOE haya desaparecido. Esto incluye:

• Añadir o reforzar la protección de los secretos comerciales, la propiedad intelectual y los programas informáticos.

• Añadir disposiciones sobre daños y perjuicios y recuperación de activos para sus moldes y utillajes. Véase La importancia de los acuerdos de propiedad y protección de moldes en China.
• Revisar las cláusulas de resolución de litigios para reflejar situaciones futuras. Véase A Guide to Dispute Resolution Clauses in International Contracts.

No tenemos ningún reparo al respecto. El deber de un abogado estadounidense es proteger a sus clientes, y evitar daños evitables no es contrario a la ética: es necesario.

Muchas empresas han acudido a nosotros tras toparse con obstáculos con sus abogados chinos locales. Los abogados chinos suelen negarse a redactar contratos que protejan la salida o sólo aceptan hacerlo si se les permite revelar primero los planes del cliente a la contraparte china.

Como señalamos en la segunda parte de esta serie, esto se debe a lo que nosotros, como abogados estadounidenses, consideramos un conflicto inherente al que se enfrentan los abogados chinos cuando representan a una empresa extranjera frente a una empresa china. Los abogados chinos deben actuar en interés del Estado chino, del Partido Comunista Chino y del pueblo chino, no de las empresas extranjeras.

Esta limitación compromete la capacidad de un abogado para representarle enérgicamente a usted y a su empresa extranjera durante una retirada de China. Esto se ha hecho cada vez más evidente en los últimos meses, especialmente para las empresas estadounidenses.

Si desea más información práctica sobre cómo proteger su propiedad intelectual frente a China antes de partir, le sugerimos que lea lo siguiente:

• Marcas en China: Registre la suya ANTES DE HACER NADA
• Estrategias de protección de la PI en China en un escenario de salida

Cumplimiento de datos durante el cierre de una WFOE en China

Si su empresa maneja datos digitales, su salida de China debe incluir una estrategia de protección y transferencia de datos jurídicamente sólida. El incumplimiento de la legislación china en materia de datos puede acarrear sanciones, interrupciones de la actividad o, lo que es peor, la responsabilidad personal de los empleados.

Esto es lo que debe figurar en su lista de control de salida de China en relación con los datos:

1. Entender la legislación china sobre localización de datos

Las leyes chinas exigen que determinados tipos de datos personales y críticos para el negocio se almacenen dentro de China. Antes de realizar cualquier transferencia de datos transfronteriza, debe evaluar si sus datos son "importantes" o "sensibles" según la normativa china de seguridad de datos.

2. Planificar la eliminación o migración segura de datos

Las empresas necesitan un plan documentado para eliminar o transferir datos de forma segura. Esto es especialmente importante si su empresa va a abandonar China por completo.

3. Obtener las autorizaciones gubernamentales necesarias

Transferir información personal o datos críticos para la empresa fuera de China puede requerir evaluaciones de seguridad y la aprobación del gobierno chino.

4. Gestión del acceso posterior a la salida

No olvide revocar el acceso. Los antiguos empleados, socios o proveedores pueden seguir teniendo credenciales de acceso a sistemas en la nube o software ERP a menos que estén debidamente bloqueados.

Aligerar su huella en China: Una estrategia de reducción de riesgos tras la salida para conservar el acceso al mercado chino

Para las empresas que ya han salido de China -o están en proceso de hacerlo-, el nuevo reto es cómo reestructurar las operaciones globales de forma que conserven el acceso al mercado chino al tiempo que reducen significativamente los riesgos relacionados con China.

Esta tendencia ya no es emergente. Ya está aquí. En nuestro post de 2022, Su empresa y China: ¿Debe desinvertir, desvincularse o redoblar la apuesta?exponíamos la creciente presión sobre las empresas extranjeras. Desde entonces, esa presión ha evolucionado hasta convertirse en un tema empresarial definitorio.

Hoy, muchos de nuestros clientes lo son (o lo han sido ya):

• Cerraron sus oficinas de Hong Kong, reconociendo que la autonomía jurídica de Hong Kong está a punto de desaparecer. Véase En memoria de Hong Kong. Algunas han establecido nuevas oficinas en Singapur. Otras se han trasladado a Bangkok. La mayoría simplemente ha abandonado Asia.
• Retirada de personal clave de China continental y Hong Kong para evitar prohibiciones de salida u objetivos reguladores. Véase Prohibiciones de salida de China: You Can Check Out Any Time You Want, But You Can't Ever Leave.
• Transferencia de la propiedad de la PI china a empresas con sede en jurisdicciones más seguras que China.
• Pivotan hacia modelos operativos de activos ligeros, utilizando acuerdos de licencia o distribución para vender en China. Véase Tantas opciones para vender sus productos en China.

Un objetivo, muchos caminos: Dimensionar correctamente su negocio en China y su exposición al riesgo

Tanto si se trata de reducir el aprovisionamiento, reestructurar las participaciones accionariales o cambiar a canales de venta indirectos, el objetivo es claro: conservar el acceso al mercado chino sin soportar todo el peso del riesgo jurídico y político chino.

Su enfoque dependerá de su tamaño, sector y recursos internos. Esto es lo que solemos ver, según el tamaño de la empresa:

1. Multinacionales

• Disponen de equipos internos jurídicos y de cumplimiento.
• Ya tienen al menos cierta diversificación de fabricación en varios países. Rara vez hablan con nosotros de posibles países sustitutos de China.
• Ya cuentan con estructuras de holding estratificadas y cortafuegos de entidades, que suelen incluir, como mínimo, la empresa principal, una entidad importadora y un holding de propiedad intelectual, idealmente constituidos en jurisdicciones en las que es difícil para el gobierno chino y sus entidades (véase Sinosure) identificar rápidamente la propiedad en línea.
• Revisiones anuales de los riesgos geopolíticos, a menudo con ayuda de expertos externos. Por ejemplo, algunos de nuestros clientes de la lista Fortune 500 realizan evaluaciones anuales del riesgo en China, en las que participan abogados de nuestro bufete.

2. Para medianas empresas

• Puede necesitar ayuda para deshacer o reestructurar una empresa conjunta.
• Recurra a un abogado externo para la estrategia contractual y de propiedad intelectual.
• A menudo buscan la ayuda de nuestros abogados para desarrollar estrategias de diversificación. Suelen interesarse por nuestras recomendaciones sobre expertos externos que les ayuden en esta tarea, y es probable que contraten y paguen a expertos externos.

• A menudo necesitan el apoyo de terceros en materia de RRHH en China, asistencia arancelaria y aduanera, y asistencia logística y para la cadena de suministro.

3. Para pequeñas empresas y nuevas empresas

• A menudo operan con poco personal, sin infraestructura en el país y con una experiencia internacional limitada. Muchas no tienen una idea clara de cómo salir de China y a menudo están mal informadas sobre los riesgos y las leyes pertinentes. Por ejemplo, algunos tienen suposiciones peligrosamente incorrectas sobre lo que se considera un producto hecho en China o cómo reducir legalmente los aranceles.
• Enfrentarse a graves riesgos derivados del robo de propiedad intelectual, el fraude contractual y los impagos.
• Necesitan protecciones jurídicas rentables para seguir en el juego de China, sin perder la camisa.
• Les gustaría trasladar la fabricación fuera de China, pero no saben por dónde empezar. Quieren que alguien identifique dónde deben producir sus productos y les ayude a encontrar un fabricante que no les cobre mucho más que su actual proveedor chino.

Nuestro trabajo consiste en adaptar las soluciones al riesgo y a la capacidad real de cada cliente. Para más información sobre cómo reducir sus riesgos en China, consulte Proteja su negocio reduciendo sus riesgos en China.

Conclusiones: Planificar una salida limpia y conforme de China

Esta tercera entrega de nuestra guía en cuatro partes destaca dos de los riesgos más comúnmente subestimados en una salida de China: la pérdida de propiedad intelectual y el incumplimiento de la normativa sobre datos.

Pasar por alto cualquiera de ellos puede echar por tierra los progresos realizados durante el proceso de cumplimiento y disolución. Sin embargo, hacerlo bien puede salvaguardar su marca global, proteger su infraestructura digital y posicionar a su empresa para el éxito a largo plazo.

Tanto si sale totalmente de China como si cambia a una presencia más ligera y consciente del riesgo, estas protecciones son esenciales. Una salida -o reestructuración- bien estructurada no consiste sólo en evitar problemas. Se trata de dar a su empresa la libertad y flexibilidad necesarias para volver a trabajar en China en el futuro, siempre y cuando las condiciones mejoren.

En la cuarta parte, lo reuniremos todo con una exhaustiva lista de comprobación de la salida de China: una herramienta práctica, paso a paso, para garantizar que su salida de China o su reducción de tamaño no sólo sea legal, sino también estratégica.

Mientras tanto, póngase en contacto con nosotros si tiene alguna pregunta sobre la salida de China.