¿Se va a reclasificar finalmente la marihuana? Lo que hay que saber ahora.

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Ayer por la tarde, el Washington Post y otras fuentes informaron de que se espera que el presidente Trump emita un decreto ejecutivo en el que ordene a las agencias federales reclasificar la marihuana en la Lista III. Se trata de una noticia muy llamativa, aunque las fuentes del WaPo advirtieron de que «Trump aún podría cambiar de opinión» y «un funcionario de la Casa Blanca afirmó que no se ha tomado ninguna decisión definitiva sobre la reclasificación de la marihuana».

Aun así, es un tema que sigue dando que hablar y quiero volver a abordar algunas consideraciones importantes, más allá de mi habitual argumento de que la marihuana no debería estar clasificada en ninguna lista. A continuación expongo algunos aspectos fundamentales que hay que tener en cuenta sobre una posible reclasificación a la Lista III.

Trump tiene opciones para reclasificar la marihuana

El artículo del «Washington Post» señala que podría estar prevista una orden ejecutiva. Lo más probable es que —dependiendo del contenido de la orden— esto suponga un enfoque más directo y decisivo que la«declaración»y la «solicitud» formales emitidas por el presidente Biden en octubre de 2022, que dieron lugar a un proceso de reclasificación que quedó estancado.

Este mes de agosto, cuando Trump dijo a los periodistas que su Gobierno estaba considerando reclasificar la marihuana, expuse las siguientes opciones:

reanudar el proceso normativo, que se encuentra estancado, para aprobar la propuesta del año pasado de incluir la marihuana en la Lista III;
iniciar un nuevo proceso normativo, presumiblemente con una nueva propuesta de norma; o
prescindir por completo de las audiencias sobre la elaboración de normas, y que el Departamento de Justicia se limite a publicar una norma definitiva, clasificando la marihuana en la Lista III (o donde sea); o
No hagas nada. Di: «Nos gusta la marihuana tal y como está,al diablo con la ciencia ylos tratados».

Anoté:

Sin embargo, hay algo que hay que aclarar desde el principio: la idea errónea, tan repetida, de que Trump podría simplemente reclasificar o eliminar la clasificación de la marihuana por su cuenta, mediante un decreto presidencial. No puede hacerlo. No obstante, sí podría dirigir el proceso de forma muy similar a como lo hizo Biden, cuando este emitió una solicitud en 2022 en la que ordenaba al Departamento de Salud y Servicios Humanos (HHS) que revisara la clasificación de la marihuana. En esencia, Trump podría decir lo que le gustaría que pasara, y probablemente así será, sobre todo dada la estricta lealtad que le ha mostrado el Departamento de Justicia.

En este sentido, mi colega Jason Adelstone presentado un argumento convincente a favor de una quinta opción, según la cual Trump podría presionar a la fiscal general Pam Bondi para que reclasificara la marihuana por su cuenta, incluso sin necesidad de un proceso normativo, de conformidad con el artículo 21 U.S.C. § 811(d)(1). Jason concluyó que «solo haría falta un comunicado de prensa y un bolígrafo».

Dada la novedad de ese enfoque, y teniendo en cuenta el historial prohibicionista de Bondi, ese resultado me sorprendería. En mi entrada anterior defendí la opción n.º 3, que consiste en la publicación de una norma definitiva por parte del Departamento de Justicia. Expliqué:

La marihuana podría pasar entonces a la Lista III (o a cualquier otra categoría) en un plazo de 30 o 60 días a partir de la publicación de la norma. Es cierto que se podría impugnar dicha norma ante los tribunales. Sin embargo, dada la solidez de las conclusiones del Departamento de Salud y Servicios Humanos (HHS) y la clara autoridad legal de que goza el Departamento de Justicia (DOJ), parece que sería una batalla muy difícil de ganar.

Esperemos que este sea el camino elegido y que la administración aprenda de los numerosos y previsibles errores del expresidente Biden, del Departamento de Justicia de Merrick Garland y de la DEA de Anne Milgram, ya que aquella administración llevó a cabo una incursión chapucera en la Lista III.

El principal beneficiario de la reclasificación de la marihuana es el sector del cannabis legal a nivel estatal

La Lista III ha sido una especie de santo grial para la industria del cannabis, sobre todo porque las empresas dedicadas a la marihuana pasarían por fin a tributar como cualquier otra empresa. Ya lo he explicado:

Si la marihuana pasa a la Lista III, la ley que reduce drásticamente los márgenes de beneficio, conocida comoIRC § 280E, dejaría de aplicarse, y el sector del cannabis cambiaría para siempre. Dicho esto, la fiscalidad estatal del cannabis no variará. O bien, podría empeorar, ya que los estados se sentirían animados a subir los impuestos relacionados con el cannabis ante la ausencia de la § 280E.

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Aun así, no puedo dejar de insistir en que la derogación del artículo 280E cambiaría el sectorpara siempre. Tras haber trabajado con empresas del sector del cannabis durante 13 años, considero que la fiscalidad es el mayor obstáculo para las empresas de marihuana —más que el acceso a los servicios bancarios, la protección de la propiedad intelectual, la imposibilidad de declararse en quiebra, lo que sea—. Esto supondría un cambio ENORME.

Cinco cosas que el Programa III no va a solucionar

Nos gusta recordar a la gente que la marihuana incluida en la Lista III no es la solución a todos los problemas. En mi opinión, estos son los cinco problemas más recurrentes:

Sanciones penales para las personas físicas. La posesión, la distribución y la venta de cannabis que no sea de cáñamo ni esté autorizado por la FDA seguirían constituyendo delitos. Las leyes estatales y locales no quedarían invalidadas en ningún aspecto. Podríamos asistir a otras 200 000 detenciones locales al año en un contexto de clasificación en la Lista III.

Problemas empresariales. Al igual que los usuarios finales, las empresas de cannabis con licencia estatal no estarían a salvo de un posible enjuiciamiento federal. Además, seguirían sin tener acceso a los tribunales de quiebras, seguirían enfrentándose a problemas con las marcas registradas y seguirían pagando un sobreprecio por muchos servicios generales. Por otra parte, la intensa regulación estatal a la que están sometidas difícilmente se suavizaría.

Cuestiones bancarias. Esto está relacionado con lo anterior y, aunque la banca ya no supone el quebradero de cabeza que era antes, sigue siendo un problema. En la Lista III, la marihuana seguiría siendo una sustancia controlada y las empresas con licencia estatal seguirían «traficando» con dicha sustancia controlada, en contravención de la ley federal. Los bancos seguirían teniendo dificultades con esta situación.

Los quebraderos de cabeza de la investigación. Contrariamente a lo que se suele creer, la investigación federal no se simplificará sin una intervención significativa por parte del Congreso y de la administración. Es algo que realmente da que pensar, pero esa es nuestra previsión.

El cáñamo. El sector de los productos de cáñamo con efectos psicoactivos recibió un duro golpe el mes pasado, cuando el Congreso aprobó la Ley Pública 119-37. La mayoría de estos productos no sobrevivirán a la nueva ley. El sector de la marihuana legal a nivel estatal se beneficiará de una menor competencia y, si la marihuana pasa a la Lista III, esos operadores estarán menos dispuestos a presionar junto con el sector del cáñamo en busca de una «solución universal» para la política federal sobre el cannabis.

La marihuana pasa a la Lista III: resumen

Espero que así sea y que la Navidad llegue antes de tiempo para todos nuestros clientes del sector. Dicho esto, me mantengo cauteloso después de haber seguido y escrito sobre los rumores de la reclasificación de la marihuana durante casi una década.

No obstante, si se confirma esta información del Washington Post, tened por seguro que le daremos un seguimiento exhaustivo. Mientras tanto, echad un vistazo a las siguientes entradas: