La semana pasada, el Departamento de Salud y Servicios Humanos (HHS) recomendó reclasificar el cannabis de la Lista I a la Lista III de la Ley de Sustancias Controladas (CSA). Mis colegas ya se han ocupado de varias implicaciones de la propuesta de reclasificación del cannabis (ver aquí y aquí). Hoy quiero hablar de una de las consecuencias más importantes del anuncio aparte de la reforma de la 280E: el efecto sobre las inversiones en cannabis.
¿Qué ha pasado con las inversiones en cannabis?
Conviene situarse un poco en el escenario. En los primeros días de la legalización del cannabis, las nuevas empresas del sector solían recaudar fondos a través de inversiones de capital. Todo el mundo y su abuela querían poseer una parte de una empresa de cannabis, y muchas de estas personas estaban dispuestas a pagar mucho dinero por un trozo del pastel. No tengo una estadística exacta, pero al principio parecía que la financiación de la deuda era bastante infrecuente, mientras que la financiación de capital era la norma.
En aquel momento, tanto los inversores como las empresas de cannabis pensaban que si podían pagar mucho por adelantado, abrirse camino y ampliar su cuota de mercado, tendrían éxito. Mucho de esto se basaba en la falsa suposición de que la legalidad federal estaba a la vuelta de la esquina - y que la legalización federal pondría fin a la 280E, permitiría el comercio interestatal, y así sucesivamente. Obviamente, eso nunca ocurrió. Muchas empresas apostaron fuerte y perdieron más. Con el paso de los años, la financiación mediante acciones se ralentizó y la financiación mediante deuda, con acuerdos hiperapalancados y tipos de interés masivos, se disparó. Hasta hace unos días, la mayoría de las empresas de cannabis tendrían dificultades para encontrar fuentes significativas para las inversiones en cannabis.
Volvamos a la semana pasada. A las pocas horas de conocerse la reprogramación del cannabis, las acciones cotizadas en bolsa empezaron a dispararse. Parece que siguen sub iendo, ya que la Administración Biden ha anunciado (todavía de forma bastante tenue) su apoyo a la reforma. Obviamente, son buenas noticias para las empresas de cannabis que cotizan en bolsa. Pero la mayoría de las empresas de cannabis no cotizan en bolsa.
A lo largo de los años, nuestro equipo corporativo de cannabis ha representado a innumerables empresas que financian capital y deuda, así como a inversores potenciales en la negociación y dilución de estas transacciones. Hoy quiero hablar de muchas de las cosas que hemos visto a lo largo de los años y de cómo la reprogramación del cannabis puede cambiar las cosas.
¿Qué ocurre en realidad?
Si quieres entender realmente los entresijos del anuncio de la reprogramación del cannabis, lee el reciente post de mi colega Vince Sliwoski aquí. En pocas palabras, el gobierno aún no ha reclasificado el cannabis. Si eso ocurre, estará en la lista III, lo que significa que los programas legales estatales seguirán violando la ley federal. Sin embargo, la sección 280E del Código de Rentas Internas ya no sería una carga para las empresas de cannabis. La sección 280E ha sido, sin lugar a dudas, el mayor obstáculo para el éxito financiero del sector. Si desaparece, se espera una afluencia masiva de capital en forma de inversiones, ya que se reducirá una de las mayores fuentes de gastos. La reforma de la 280E no cambiará la fiscalidad estatal regresiva, pero eso suele tener mucho menos impacto que la reforma federal.
Al mismo tiempo, nadie sabe realmente qué ocurrirá si el cannabis pasa a la lista III. Técnicamente, la lista III significa que podrían aplicarse una serie de normas de la DEA y la FDA. Pero no parece muy probable que el gobierno federal ignore prácticamente los programas de cannabis a nivel estatal durante la era de la lista I, vuelva a clasificar el cannabis y, a continuación, haga que los programas a nivel estatal dejen de existir mediante la aplicación de los requisitos reglamentarios sanitarios. Tiendo a pensar que prevalecerá el statu quo, pero al fin y al cabo, nadie lo sabe todavía. Y no lo sabremos hasta que se produzca la reclasificación y la DEA y la FDA ofrezcan directrices al respecto.
Inversores y empresas, ¡cuidado!
Dado que el cannabis sigue en la lista I, las empresas que recaudan fondos deben tener mucho cuidado. Dado que nadie sabe si se producirá la reprogramación del cannabis, y mucho menos si dará lugar a intervenciones federales drásticamente diferentes, las empresas que hagan promesas sobre el futuro podrían verse inmersas en un viaje salvaje en términos de litigios por fraude de valores. Hemos visto a empresas de cannabis hacer afirmaciones poco sólidas o insostenibles en los materiales de oferta de inversión muchas veces en el pasado, y este anuncio es casi seguro que pondrá en marcha esa tendencia en el futuro. Todo lo que esas empresas están haciendo es aprobar futuros litigios y pasar un mal momento.
Del mismo modo, los inversores en cannabis deben estar doblemente atentos cuando se trata de dilucidar posibles inversiones. A lo largo de los años, hemos trabajado con montones de inversores para realizar proyectos de diligencia básica antes de las inversiones. Hemos visto casi todos los esqueletos imaginables en el armario a lo largo de los años. La diferencia entre entonces y ahora es que antes teníamos un conocimiento fundamental de la interacción entre las leyes federales y estatales.
Tras este anuncio, hay muchas más incógnitas sobre lo que la reprogramación del cannabis hará a largo plazo. Esto hace que las inversiones en cannabis sean mucho más difíciles desde el punto de vista de la diligencia. Los inversores que no estén familiarizados con el mercado o la estructura reguladora y traten de actuar por su cuenta pueden llevarse una desagradable sorpresa.
¿Van a desaparecer las estructuras torcidas?
Una de las cosas más molestas de la industria del cannabis son los organigramas. En cualquier otra línea de negocio, los organigramas son claros y tienen sentido. En el cannabis (y ahora en los psicodélicos), se ven algunos de los organigramas más estrafalarios y extraños imaginables. Véase aquí un buen resumen de mi colega Vince Sliwoski. En muchos casos, las empresas de cannabis tratan de tomar lo que debería ser una empresa, y dividirla en dos, o tres, o cinco, o diez, a menudo en un intento de mitigar los impactos 280E. A pesar de que los tribunales fiscales pueden y durante años han hecho caso omiso de muchas de estas cosas, sigue siendo generalizada.
Con la posible desaparición de la 280E, predigo mucha más cordura en los organigramas del cannabis y en la estructuración de las empresas. Sin necesidad de encontrar formas "creativas" de deducir costes que de otro modo estarían prohibidos por la 280E, las empresas verán la luz del día y se darán cuenta de que la clave está en la simplicidad. Esto es bueno no sólo para el buen gobierno corporativo, sino también para las inversiones en cannabis. Es mucho más fácil para las empresas atraer capital si los inversores entienden el organigrama, es decir, en qué están invirtiendo concretamente.
Todavía hay muchas incógnitas sobre lo que hará la reprogramación del cannabis. Pero ya podemos ver un repunte tangible en los precios de las acciones de las empresas públicas, lo que naturalmente conducirá a inversiones en empresas no públicas. Permanezca atento a la Canna Law Blog para saber más sobre las inversiones en cannabis en los próximos meses.
