La semana pasada, el Departamento de Salud y Servicios Humanos (HHS) recomendó reclasificar el cannabis de la lista I a la III en virtud de la Ley de Sustancias Controladas (CSA). Mis colegas ya han abordado diversas implicaciones de la reclasificación propuesta del cannabis (véase aquí y aquí). Hoy quiero hablar de una de las consecuencias más importantes del anuncio, aparte de la reforma de la sección 280E: el efecto sobre las inversiones en cannabis.
¿Qué ha pasado con las inversiones en el sector del cannabis?
Conviene poner un poco en contexto la situación. En los primeros tiempos de la legalización del cannabis, las empresas emergentes del sector solían recaudar fondos mediante inversiones de capital. Todo el mundo, hasta la abuela, quería tener una participación en una empresa de cannabis, y muchas de estas personas estaban dispuestas a pagar una fortuna por una parte del pastel. No dispongo de estadísticas exactas, pero al principio parecía que la financiación mediante deuda era bastante poco habitual, mientras que la financiación mediante capital era la norma.
En aquel momento, tanto los inversores como las empresas del sector del cannabis pensaban que, si podían hacer una gran inversión inicial, abrirse camino en el mercado y ampliar su cuota de mercado, tendrían éxito. Gran parte de esto se basaba en la falsa suposición de que la legalización a nivel federal estaba a la vuelta de la esquina, y que dicha legalización pondría fin a la sección 280E, permitiría el comercio interestatal, etcétera. Obviamente, eso nunca ocurrió. Muchas empresas apostaron fuerte y perdieron aún más. Con el paso de los años, la financiación mediante capital se ralentizó y la financiación mediante deuda, con operaciones hiperapalancadas y tipos de interés desorbitados, se disparó. Hasta hace unos días, a la mayoría de las empresas del sector del cannabis les resultaba muy difícil encontrar fuentes significativas de inversión.
Demos un salto hasta la semana pasada. A las pocas horas de conocerse la noticia sobre la reclasificación del cannabis, las acciones de las empresas que cotizan en bolsa comenzaron a dispararse. Parece que siguen subiendo, ya que la Administración Biden ha anunciado (aunque todavía de forma bastante tímida) su apoyo a la reforma. Obviamente, esto es una buena noticia para las empresas de cannabis que cotizan en bolsa. Pero la mayoría de las empresas de cannabis no cotizan en bolsa.
A lo largo de los años, nuestro equipo especializado en cannabis ha representado a innumerables empresas en operaciones de financiación mediante capital y deuda, así como a posibles inversores en la negociación y la diligencia debida de estas transacciones. Hoy quiero hablar de muchas de las cosas que hemos observado a lo largo de los años y de cómo es probable que la reclasificación del cannabis cambie la situación.
¿Qué está pasando realmente?
Si quieres comprender realmente todos los entresijos del anuncio sobre la reclasificación del cannabis, lee aquí la reciente publicación de mi colega, Vince Sliwoski. En resumen, el Gobierno aún no ha reclasificado el cannabis. Si eso llegara a ocurrir, se incluiría en la Lista III, lo que significa que los programas legales a nivel estatal seguirían infringiendo la ley federal. Sin embargo, el artículo 280E del Código de Rentas Internas ya no supondría una carga para las empresas del sector del cannabis. La sección 280E ha sido, sin lugar a dudas, el mayor obstáculo para el éxito financiero del sector. Si desaparece, cabe esperar una afluencia masiva de capital en forma de inversiones, ya que se reducirá una de las mayores fuentes de gasto. La reforma de la sección 280E no cambiará la fiscalidad estatal regresiva, pero esta suele tener un impacto mucho menor que la reforma federal.
Al mismo tiempo, nadie sabe realmente qué pasará si el cannabis pasa a la lista III. Técnicamente, la lista III implica que podrían aplicarse numerosas normativas de la DEA y la FDA. Pero parece poco probable que el Gobierno federal ignorara prácticamente los programas estatales sobre el cannabis durante la era de la lista I, reclasificara el cannabis y, a continuación, acabara con los programas estatales mediante la aplicación de requisitos normativos sanitarios. Me inclino a pensar que prevalecerá el statu quo, pero, al fin y al cabo, nadie lo sabe aún. Y no lo sabremos hasta que se produzca la reclasificacióny la DEA y la FDA ofrezcan orientaciones al respecto.
¡Atención, inversores y empresas!
Dado que el cannabis sigue clasificado en la Lista I, las empresas que están recaudando fondos deben actuar con mucha cautela. Puesto que nadie sabe si se producirá siquiera una reclasificación del cannabis, y mucho menos si ello dará lugar a intervenciones federales drásticamente diferentes, las empresas que hagan promesas sobre el futuro podrían verse envueltas en una auténtica vorágine de litigios por fraude bursátil. En el pasado hemos visto en numerosas ocasiones cómo las empresas del sector del cannabis realizaban afirmaciones poco claras o insostenibles en los materiales de oferta de inversión, y es casi seguro que este anuncio acelerará aún más esa tendencia en el futuro. Lo único que están haciendo esas empresas es sentar las bases para futuros litigios y una mala racha.
Del mismo modo, los inversores en el sector del cannabis deben redoblar su vigilancia a la hora de llevar a cabo la diligencia debida de las posibles inversiones. A lo largo de los años, hemos colaborado con muchísimos inversores en proyectos de diligencia debida previos a las inversiones. Hemos visto prácticamente todos los trapos sucios imaginables a lo largo de los años. La diferencia entre entonces y ahora es que antes teníamos un conocimiento profundo de la interacción entre las leyes federales y estatales.
A raíz de este anuncio, hay muchísimas incógnitas sobre las consecuencias a largo plazo de la reclasificación del cannabis. Esto complica mucho más las inversiones en el sector del cannabis desde el punto de vista de la diligencia debida. Los inversores que no estén familiarizados con el mercado o con el marco normativo y traten de llevar a cabo la diligencia debida por su cuenta podrían llevarse una desagradable sorpresa.
¿Están desapareciendo las estructuras torcidas?
Una de las cosas más molestas del sector del cannabis son los organigramas. En cualquier otro sector, los organigramas son claros y tienen sentido. En el del cannabis (y ahora también en el de los psicodélicos), te encuentras con algunos de los organigramas más retorcidos y extraños que te puedas imaginar. Echa un vistazo aquí para ver un buen resumen de mi colega: Vince Sliwoski. En muchos casos, las empresas de cannabis intentan dividir lo que debería ser una sola empresa en dos, tres, cinco o diez, a menudo con el fin de mitigar el impacto de la sección 280E. Aunque los tribunales fiscales pueden ignorar —y de hecho llevan años haciéndolo— gran parte de estas prácticas, siguen siendo muy habituales.
Ante la posible desaparición de la norma 280E, preveo que habrá mucho más sentido común en los organigramas y la estructura corporativa del sector del cannabis. Al no tener que buscar formas «creativas» de deducir costes que, de otro modo, estarían prohibidos por la norma 280E, las empresas verán la luz y se darán cuenta de que la simplicidad es la clave. Esto es positivo no solo para una buena gobernanza corporativa, sino también para las inversiones en el sector del cannabis. A las empresas les resulta mucho más fácil atraer capital si los inversores comprenden el organigrama, es decir, en qué están invirtiendo concretamente.
Aún hay muchas incógnitas sobre las consecuencias que tendrá la reclasificación del cannabis. Sin embargo, ya se aprecia un repunte tangible en las cotizaciones bursátiles de las empresas que cotizan en bolsa, lo que, naturalmente, dará lugar a inversiones en empresas que no cotizan en bolsa. No te pierdas el Canna Law Blog para saber más sobre las inversiones en cannabis en los próximos meses.
