La falsa idea de la propiedad extranjera de las fábricas chinas
Una suposición común entre las empresas occidentales es que asociarse con un fabricante chino propiedad de una entidad occidental reducirá los riesgos y simplificará la transacción. Sin embargo, esta creencia se basa a menudo en un malentendido fundamental del derecho mercantil chino y de las estructuras de propiedad. Este artículo pretende disipar los mitos que rodean a la propiedad extranjera de las fábricas chinas, destacando la necesidad crítica de la diligencia debida y de contratos centrados en China.
Al menos una vez al mes, alguien nos dirá que no necesita su acuerdo de fabricación para trabajar en China (también conocido como contrato centrado en China) con su fabricante con sede en China porque su fabricante con sede en China es propiedad de una empresa estadounidense o europea. A lo que yo siempre respondo: "no, no lo es".
Estructuras de propiedad en China
El asunto es el siguiente. Ninguna empresa estadounidense, europea o australiana (ni ninguna otra empresa no china) puede ser propietaria directa de una fábrica china. Es posible que la empresa estadounidense, europea o australiana que afirma ser propietaria de una fábrica china sea propietaria de una empresa china (una WFOE o una empresa conjunta china) que a su vez sea propietaria de una fábrica china, pero las probabilidades de que esto ocurra son increíblemente escasas.
Ninguno de los abogados especializados en fabricación internacional de mi bufete se ha encontrado nunca con una empresa extranjera (que no sea taiwanesa o de Hong Kong) que sea propietaria de una empresa china que posea una fábrica china que fabrique por contrato para terceras empresas. Algo así es posible, pero es extremadamente raro.
Las implicaciones reales de la "propiedad"
¿Qué significa que una empresa extranjera afirme ser propietaria de la fábrica china a la que intenta que usted haga sus pedidos? Esto puede significar una de las dos cosas siguientes:
- La empresa extranjera que afirma poseer una fábrica china está mintiendo descaradamente. Es increíble la frecuencia con que vemos esto y cuando digo "vemos esto", me refiero a que la empresa extranjera pone por escrito "que sus productos serán elaborados por fábricas que poseemos en China". Si ves esto, probablemente deberías salir corriendo. Los informes de diligencia debida sobre China de mi bufete de abogados pueden revelar rápidamente la propiedad real.
- La empresa extranjera está falseando la verdad. Mucho. Esto ocurre cuando la empresa extranjera habla de que sus productos son fabricados por "nuestras fábricas" en China. Si les preguntas a qué se refieren con "nuestras fábricas", normalmente dirán que las fábricas chinas a las que se refieren son fábricas con las que han trabajado durante muchos años y que conocen bien y en las que confían.
Por qué es importante el concepto erróneo de propiedad
Pero, ¿por qué importa todo esto? Como alguien cuyo bufete de abogados ha participado en muchos pleitos sobre esta cuestión, puedo decirle que importa mucho.
Importa porque las empresas que creen que están comprando sus widgets a una empresa estadounidense, europea o australiana (en lo sucesivo, la "empresa AEA") (1) suelen estar dispuestas a pagar más por la "seguridad" que supone hacer negocios con una empresa AEA, (2) suelen estar dispuestas a ser más relajadas con respecto al contrato que firman con la empresa AEA y (3) suelen estar dispuestas a ser más relajadas con respecto a la protección de su PI frente a China porque creen que están intrínsecamente protegidas porque están tratando con una empresa AEA y se aplica la legislación AEA.
Por desgracia, el comprador de widgets no podría estar más equivocado.
El comprador de widgets tiene ahora un contrato con una empresa de AEA que no tiene ninguna relación jurídica con el fabricante chino. El comprador de widgets no tiene un contrato con su fabricante chino que le obligue a entregar widgets de calidad a tiempo y a un precio determinado. El comprador de widgets tampoco tiene un contrato con su fabricante chino que prohíba al fabricante chino participar en robos de PI y o vender su producto a sus clientes. Es probable que la empresa AEA tampoco tenga ningún contacto de este tipo con el fabricante chino.
Las consecuencias de malinterpretar la titularidad de su fábrica china no son sólo hipotéticas. El equipo de litigios internacionales de mi bufete rechaza constantemente posibles demandas porque la empresa extranjera que quería que nuestros abogados la representaran tenía un caso pésimo porque había contratado con la parte equivocada y/o había utilizado el contrato equivocado.
Cuidado con los compradores de productos chinos
La creencia de que una empresa matriz estadounidense o europea puede mitigar los riesgos de fabricar en China no sólo es errónea, sino que puede conducir (y con frecuencia conduce) a importantes escollos jurídicos y financieros. La realidad es que un conocimiento exhaustivo de las estructuras corporativas chinas, una diligencia debida sólida y la creación de contratos centrados en China son prácticamente siempre esenciales para proteger sus intereses al comprar productos en China.
Antes de firmar un acuerdo de fabricación con un fabricante de China, es fundamental desvelar las capas de reclamaciones de propiedad y comprender la verdadera naturaleza de la posible asociación.
