Requisitos de información CFIUS
El Comité de Inversiones Extranjeras en Estados Unidos (CFIUS) es un comité interinstitucional que examina determinadas transacciones que implican inversiones extranjeras en Estados Unidos. Su función es identificar y abordar cualquier riesgo para la seguridad nacional que pudiera derivarse de estas posibles inversiones. Con el aumento de las tensiones mundiales sobre la competencia tecnológica y la seguridad de la cadena de suministro (especialmente en torno a China), el escrutinio del CFIUS de las operaciones transfronterizas se ha intensificado en los últimos años. Esperamos que esta tensión y el aumento del escrutinio continúen durante las elecciones de este año y en el futuro, independientemente del resultado de las elecciones.
A medida que las empresas no estadounidenses exploran posibles inversiones o adquisiciones en el extranjero, deben entender cuándo pueden aplicarse los requisitos de información CFIUS. En el peor de los casos, la no presentación de los informes requeridos puede dar lugar a que el gobierno de EE.UU. anule una operación ya realizada e imponga importantes sanciones. A continuación se desglosan los factores clave que determinan si el CFIUS tiene jurisdicción sobre una transacción.
Transacciones sujetas al examen del CFIUS
Aunque en la actualidad hay cuatro países refugio ("Estados extranjeros exceptuados"), el CFIUS tiene autoridad para examinar una amplia gama de transacciones en las que interviene una persona o entidad extranjera, entre ellas:
- Adquisición de una participación de control en una empresa estadounidense, incluso mediante compras de acciones, adquisiciones de activos, fusiones, conversión de participaciones en cuasicapital u otras estructuras creativas como impagos de préstamos. El control se amplía para incluir el control en la sombra de una entidad, ya sea mediante un contrato escrito o un acuerdo no escrito;
- Adquisición de una participación no mayoritaria en una empresa estadounidense que constituya una inversión de tecnologías críticas, infraestructuras críticas o datos personales sensibles, especialmente si dicha inversión dará lugar a que el inversor obtenga acceso a la información (por ejemplo, a través de un puesto en el consejo de administración, un papel de asesor o acceso general a los datos); y
- Transacciones inmobiliarias en las proximidades de instalaciones gubernamentales estadounidenses sensibles, incluidos arrendamientos de propiedades, servidumbres, licencias y concesiones relacionadas.
Y para las mentes creativas que andan por ahí, la jurisdicción del CFIUS se extiende a cualquier transacción que pueda dar lugar al control extranjero de una empresa estadounidense, incluso si la propia empresa tiene operaciones limitadas en Estados Unidos.
Industrias de especial interés
El CFIUS presta especial atención a determinadas industrias consideradas críticas para los intereses de seguridad nacional de Estados Unidos. Entre ellas figuran:
Tecnologías críticas: Empresas que participan en el desarrollo de tecnologías punteras o "fundacionales" como las comunicaciones 5G+, los semiconductores, la inteligencia artificial, la computación cuántica y otras identificadas como críticas por la normativa estadounidense de control de exportaciones.
Infraestructuras críticas: Una amplia gama de activos y sistemas considerados vitales para los intereses de Estados Unidos, como las telecomunicaciones, la energía, el transporte, la sanidad, la fabricación y otros. Gracias al fuerte control que ejerce China sobre los precursores farmacéuticos, como se ha puesto de relieve a través de Covid, la fabricación de productos sanitarios sigue ocupando un lugar destacado en este debate.
Datos personales sensibles: Empresas que recopilan o conservan datos personales sensibles de ciudadanos estadounidenses, como historiales médicos electrónicos, datos de geolocalización u otras preferencias o hábitos personales que potencialmente podrían utilizarse como palanca contra esas personas.
Requisitos y proceso de presentación
Si una transacción propuesta entra dentro de la jurisdicción del CFIUS, existen requisitos de presentación y procesos específicos que deben seguirse, lo que casi con toda seguridad alargará la fecha de cierre de una transacción concreta:
Declaración o notificación completa: Las partes pueden optar por presentar una "declaración" más breve o presentar una notificación escrita más larga y completa. La declaración es en gran medida voluntaria, sin tasa de presentación, en un formulario relativamente sencillo de ocho páginas. Esta presentación puede dar lugar a una carta de puerto seguro. Las notificaciones completas son mucho más sólidas y darán lugar a una carta de salvaguardia o a requisitos adicionales de mitigación que las partes deben cumplir si quieren que el acuerdo siga adelante. Se trata en gran medida de un esfuerzo bilateral entre las partes que requiere apertura y cooperación. El CFIUS también puede exigir la presentación de una notificación completa después de revisar una declaración.
Plazos: Las declaraciones deben presentarse al menos 30 días antes del cierre. Las notificaciones completas deben presentarse al menos 45 días antes, tras lo cual el CFIUS puede iniciar un periodo de investigación adicional de 45 días si es necesario, más un periodo de revisión presidencial de 15 días si es necesario.
Divulgación: Los expedientes exigen la divulgación de una amplia documentación sobre todas las partes, los detalles de la transacción, las estructuras de propiedad (hasta el nivel de beneficiario efectivo), las operaciones comerciales y mucho más. Las solicitudes son confidenciales, pero pueden revelar información confidencial muy delicada y su preparación requiere mucho tiempo.
Tasas de presentación: Dependiendo del valor de la transacción, las tasas de presentación pueden variar desde ninguna tasa para las transacciones de menos de 500.000 dólares y hasta 300.000 dólares para las operaciones de más de 750 millones de dólares.
Consecuencias del incumplimiento
No presentar una notificación obligatoria del CFIUS es extremadamente arriesgado, ya que el comité mantiene la jurisdicción para suspender o anular transacciones no notificadas que planteen problemas de seguridad nacional. El CFIUS también puede imponer una sanción independiente por infracción, hasta el valor total de la transacción.
Entre los casos anteriores de gran repercusión en los que el CFIUS obligó a las partes a abandonar acuerdos por no haberlos presentado se incluyen la adquisición de la empresa holandesa NXP por parte de Qualcomm, la venta de Lattice Semiconductor a una empresa respaldada por China y la compra de la aplicación de citas Grindr por parte de una empresa china. El informe CFIUS de 2022 puede consultarse aquí. El informe de 2023 está previsto para este verano.
Conclusión
Con el aumento del escrutinio del CFIUS, es crucial determinar con antelación las posibles implicaciones del CFIUS en cualquier operación transfronteriza. Un abogado con experiencia puede evaluar las cuestiones jurisdiccionales, gestionar el proceso de presentación y negociar medidas de mitigación para aumentar la seguridad de la operación. Aunque el proceso puede ser complejo, los costes del incumplimiento son significativos y no deben ignorarse.
Para más información sobre inversiones transfronterizas, véase:
¿Qué es la nueva Ley de Transparencia Corporativa (CTA) de EE.UU.?
Los ciudadanos chinos se enfrentan a restricciones de tierras en Florida
