El valor limitado de la indemnización de las fábricas chinas
Entender las diferencias entre los sistemas jurídicos occidentales y el chino rara vez es una tarea fácil, pero esto es especialmente cierto en el caso de las cláusulas de indemnización. Aunque estas cláusulas son herramientas sólidas y eficaces en los países occidentales con marcos jurídicos consolidados, su eficacia en los acuerdos de fabricación celebrados en China es bastante más dudosa. En este artículo se explican los problemas que plantea el uso de cláusulas de indemnización en los contratos de fabricación chinos, se destacan sus limitaciones y se sugieren estrategias alternativas para la protección del comprador del producto.
A los abogados occidentales les gustan las cláusulas de indemnización por daños y perjuicios
Las cláusulas de indemnización son disposiciones contractuales en las que una de las partes se compromete a compensar a la otra por pérdidas o daños futuros específicos en los que esta pueda incurrir debido a determinados acontecimientos o acciones. Son bastante habituales en los contratos de fabricación y, por lo general, obligan al fabricante a indemnizar al comprador del producto por los daños que este pueda sufrir debido a un producto defectuoso o incluso por la entrega tardía del mismo.
A los abogados estadounidenses y europeos les encantan las cláusulas de indemnización en los acuerdos de fabricación de productos. Les gustan tanto que a menudo las incluyen en los contratos de fabricación en China (acuerdos OEM), aunque allí rara vez funcionan bien.
Los abogados estadounidenses y europeos incluirán una cláusula en la que se establezca que, si un defecto en un producto da lugar a una retirada del mercado o causa daños a alguien, la empresa fabricante china deberá indemnizar a la empresa estadounidense o europea por los gastos, costes o daños en que haya incurrido esta última a causa del producto defectuoso o de la retirada del mercado.
Por qué las cláusulas de indemnización rara vez funcionan en China
Este tipo de disposiciones suenan muy bien, pero normalmente no lo son.
Si una empresa fabricante china incumple un contrato de tal forma que perjudica al comprador estadounidense o europeo, la parte china es legalmente responsable de los daños y perjuicios que se deriven directamente de dicho incumplimiento, incluidos los daños y perjuicios establecidos en una cláusula de indemnización típica del fabricante. Por lo tanto, no suele ser necesario incluir cláusulas de indemnización en los contratos que se ejecutarán en China con arreglo a la legislación china. Para saber por qué suele tener sentido que su contrato de fabricación se ejecute en China, consulte «Acuerdos OEM en China: en chino y por una tarifa fija».
Las empresas estadounidenses y europeas tienen motivos para preocuparse, ya que si su fabricante chino les suministra productos defectuosos, ellas podrían sufrir pérdidas por un importe muy superior al precio de compra de dichos productos. En tal situación, una reclamación contra el fabricante chino para obtener el reembolso del precio del producto, o la reparación o sustitución de los mismos, no bastaría ni de lejos para compensar a la empresa estadounidense o europea por los daños y perjuicios sufridos. Este es un riesgo muy real a la hora de adquirir productos procedentes de China.
El problema con la ejecución de sentencias en China
El problema, sin embargo, es que no se puede esperar que un tribunal chino declare a una empresa china responsable de tales daños y perjuicios —y desde luego no en su totalidad—. Los jueces extranjeros en general —y los chinos en particular— consideran que los tribunales estadounidenses se exceden en las indemnizaciones que imponen en los casos de responsabilidad por productos defectuosos. Así pues, incluso cuando un fabricante chino ha incumplido claramente su contrato (por ejemplo, pintura con plomo en juguetes infantiles), los tribunales y árbitros chinos suelen limitar la indemnización por daños y perjuicios a nada más que los costes directos: un reembolso, una reparación o una sustitución, más quizá el reembolso de las sanciones impuestas a la empresa estadounidense o europea por algo como un retraso en la entrega. Los tribunales y árbitros chinos casi nunca dictan sentencias o laudos que cubran íntegramente las pérdidas que una empresa estadounidense o europea pueda sufrir a causa de reclamaciones por responsabilidad por productos defectuosos, ya sean presentadas por consumidores o por un gobierno. Esto es así tanto si existe un contrato con una cláusula de indemnización como si no.
Ahora bien, antes de que alguien piense que la solución a este problema consiste en exigir contractualmente a su fabricante chino que acepte resolver los litigios ante un tribunal estadounidense o europeo, debo señalar que los tribunales chinos rara vez ejecutan las sentencias de tribunales extranjeros, especialmente las de Estados Unidos y las de países europeos con los que no tienen un tratado de reconocimiento y ejecución de sentencias.
Contratar tu propio seguro suele ser la mejor protección
Por lo general, la mejor forma de proteger a su empresa frente a los daños derivados de la responsabilidad por productos defectuosos y las retiradas de productos es contratar el seguro adecuado, considerando los costes de la prima de este seguro como parte de los gastos que conlleva hacer negocios con China. Puede intentar que su fabricante chino se haga cargo de las primas de su seguro, pero, según nuestra experiencia, pocos fabricantes chinos aceptarán hacerlo y los que lo hagan o bien subirán el precio de sus productos o —lo que es peor— reducirán la calidad de los mismos para cubrir esos gastos. Consulte «Fabricación en China y seguro de productos».
Lo mismo ocurre cuando se exige al fabricante chino que contrate su propio seguro de responsabilidad civil por productos defectuosos, solo que en este caso es aún peor. En este tipo de situaciones, tendrá que contratar a un abogado para que revise la póliza de seguro china que supuestamente proporciona a su fabricante chino protección frente a la responsabilidad civil, y también deberá asegurarse de que su empresa figure como beneficiaria de la póliza. Luego, si alguna vez tiene que presentar una reclamación en virtud de la póliza, tendrá que negociar con la compañía de seguros china o demandarla para que pague los daños y perjuicios en que haya incurrido su empresa.
A la hora de analizar la cobertura de los productos, deberías, como mínimo, hacer lo siguiente:
Cobertura: Asegúrese de que su póliza cubra los riesgos específicos asociados a su producto, ya se trate de posibles lesiones a los consumidores, daños materiales o gastos derivados de una retirada del mercado.
Ámbito geográfico: Asegúrate de que el seguro sea válido a nivel internacional y, en particular, tanto en China como en tu país de origen.
Proceso de reclamación: Familiarícese con el proceso de reclamación. Es posible que algunas pólizas cuenten con procesos de reclamación más rápidos para incidentes internacionales o con personal especializado en la gestión de casos internacionales.
Otros métodos para reducir los riesgos asociados a los productos procedentes de China
1. Garantías de cumplimiento/Servicios de depósito en garantía
Se trata de una forma de garantía ofrecida por el fabricante chino a la que la empresa extranjera puede recurrir si no se cumplen determinadas condiciones del contrato, como los estándares de calidad o la entrega puntual. Es más fácil reclamar una fianza por un incumplimiento contractual claro que reclamar una indemnización por daños y perjuicios ante los tribunales chinos. También se podría considerar la posibilidad de recurrir a un servicio de depósito en garantía, en el que un tercero retiene los fondos y solo los libera al fabricante chino una vez que se cumplen determinadas condiciones, como la calidad del producto o los plazos de entrega.
Por desgracia, son muy pocos los fabricantes chinos que aceptan cualquiera de estas dos opciones.
2. Resolución alternativa de litigios (ADR)
Dadas las dificultades que plantea la ejecución de sentencias extranjeras por parte de los tribunales chinos, a veces resulta conveniente que su contrato de fabricación contemple el arbitraje en una jurisdicción neutral como principal vía de resolución de controversias. El problema es que, por lo general, hay razones más importantes que la indemnización para que su contrato prevea la resolución de controversias en un tribunal chino; en particular, la protección de la propiedad intelectual.
3. Cómo elegir un buen fabricante chino
Elegir un buen fabricante chino y establecer una relación sólida con él suele ser la mejor forma de evitar problemas relacionados con la calidad del producto y los retrasos en las entregas. Consulte «Diligencia debida en la fabricación en el extranjero: guía para evitar errores costosos» para saber cómo elegir un buen fabricante.
Conclusión
En resumen, las cláusulas de indemnización de los contratos de fabricación en China ofrecen una protección limitada, por lo que las empresas extranjeras no deben basarse únicamente en ellas como único recurso. Unos protocolos sólidos de control de calidad, una cobertura de seguro y la colaboración con socios fiables ofrecen una mitigación de riesgos más tangible. Aunque a menudo tiene sentido incluir cláusulas de indemnización en los contratos, las empresas deben firmar estos acuerdos con expectativas realistas. Con una planificación adecuada, la fabricación en China puede seguir ofreciendo una buena protección frente a productos defectuosos y retrasos en las entregas.
