El limitado valor de la indemnización de las fábricas chinas
Navegar por las diferencias entre los sistemas jurídicos occidental y chino rara vez es una tarea fácil, pero esto es especialmente cierto en el caso de las cláusulas de indemnización. Aunque estas cláusulas son herramientas sólidas y eficaces en los países occidentales con marcos jurídicos maduros, su eficacia en los acuerdos de fabricación con sede en China es considerablemente más turbia. En este artículo se explican los problemas que plantea el uso de cláusulas de indemnización en los contratos de fabricación chinos, se destacan sus limitaciones y se sugieren estrategias alternativas para la protección del comprador del producto.
A los abogados occidentales les gustan las cláusulas de indemnización de fábrica
Las cláusulas de indemnización son disposiciones contractuales por las que una parte se compromete a compensar a la otra por posibles pérdidas o daños específicos en los que puedan incurrir en el futuro debido a determinados acontecimientos o acciones. Son bastante habituales en los contratos de fabricación, y suelen obligar al fabricante a indemnizar al comprador del producto por los daños que éste pueda sufrir debido a un producto defectuoso o incluso por el retraso en la entrega del producto.
A los abogados estadounidenses y europeos les encantan las cláusulas de indemnización en los acuerdos de fabricación de productos. Les gustan tanto que a menudo las utilizan en los contratos de fabricación en China (Acuerdos OEM) a pesar de que rara vez funcionan bien allí.
Los abogados estadounidenses y europeos incluirán una cláusula que establezca que si un producto defectuoso da lugar a una retirada del mercado o lesiona a alguien, la empresa fabricante china deberá indemnizar a la empresa estadounidense/europea por los honorarios/costes/daños y perjuicios en que haya incurrido la empresa estadounidense/europea causados por el producto defectuoso/retirada del mercado.
Por qué las cláusulas de indemnización rara vez funcionan en China
Este tipo de disposiciones suenan muy bien, pero no suelen serlo.
Si una empresa fabricante china incumple un contrato de forma que perjudica al comprador estadounidense/europeo, la parte china es legalmente responsable de los daños que se deriven directamente de dicho incumplimiento, incluidos los daños establecidos en una cláusula de indemnización típica de un fabricante. Por lo tanto, suele ser innecesario incluir cláusulas de indemnización en los contratos que se ejecutarán en China con arreglo a la legislación china. Para saber por qué suele tener sentido que su contrato de fabricación se haga cumplir en China, consulte Acuerdos OEM en China: En chino y por un precio fijo.
Las empresas estadounidenses/europeas tienen razón al preocuparse de que, si su fabricante chino les suministra productos defectuosos, ellas (las empresas estadounidenses/europeas) podrían sufrir daños y perjuicios por importes muy superiores al precio de compra de su producto. En tal situación, una reclamación contra el fabricante chino por el reembolso del precio del producto, o la reparación o sustitución de los productos, no se acercará a cubrir a la empresa estadounidense/europea por los daños en que incurra. Se trata de un riesgo muy real al comprar productos en China.
El problema de la ejecución judicial en China
El problema, sin embargo, es que no se puede esperar que un tribunal chino declare a una empresa china responsable de tales daños, y menos en toda su extensión. Los jueces extranjeros en general -y los chinos en particular- piensan que los tribunales estadounidenses están fuera de control con las indemnizaciones que imponen en los casos de responsabilidad por productos defectuosos. Así que, incluso cuando un fabricante chino ha incumplido claramente su contrato (pintura con plomo en juguetes infantiles, por ejemplo), los tribunales y árbitros chinos suelen limitar la indemnización por daños y perjuicios a los costes directos: un reembolso, una reparación o una sustitución, más quizá el reembolso de las sanciones impuestas a la empresa estadounidense/europea por algo como un retraso en la entrega. Los tribunales chinos y los árbitros chinos casi nunca dictan sentencias o laudos que cubran totalmente las pérdidas que una empresa estadounidense/europea pueda sufrir por reclamaciones de responsabilidad por productos defectuosos, ya sean presentadas por consumidores o por un gobierno. Esto es cierto tanto con un contrato con cláusula de indemnización como sin ella.
Ahora bien, antes de que alguien piense que la solución a este problema es exigir contractualmente a su fabricante chino que acepte resolver los litigios en un tribunal estadounidense o europeo, tengo que mencionar que los tribunales chinos rara vez ejecutan las sentencias de tribunales extranjeros, especialmente las de Estados Unidos y las de países europeos con los que no tienen un tratado de ejecución de sentencias.
Contratar su propio seguro suele ser su mejor protección
Por lo general, la mejor manera de proteger a su empresa de la responsabilidad civil por productos defectuosos y de los daños derivados de la retirada de productos es contratar el seguro adecuado, y los costes de las primas de este seguro se consideran parte del coste de hacer negocios con China. Puede intentar que su fabricante chino pague las primas de su seguro, pero, según nuestra experiencia, pocos fabricantes chinos accederán a ello y los que lo hagan subirán el precio de sus productos o -peor aún- bajarán la calidad de los mismos para cubrirlo. Véase Fabricación en China y seguro de productos.
Lo mismo puede decirse de obligar a su fabricante chino a contratar su propio seguro de responsabilidad civil por productos defectuosos, pero peor. En este tipo de situación, tendrá que contratar a un abogado para que revise la póliza de seguros china que pretende ofrecer a su fabricante chino protección en materia de responsabilidad civil, y también tendrá que asegurarse de que su empresa figura como beneficiaria de la póliza. Luego, si alguna vez tiene que reclamar a la póliza, tendrá que trabajar con la compañía de seguros china o demandarla para que pague los daños sufridos por su empresa.
Al examinar la cobertura de los productos, debería, como mínimo, hacer lo siguiente:
Cobertura: Asegúrese de que su póliza cubre los riesgos específicos asociados a su producto, ya sean posibles lesiones al consumidor, daños materiales o gastos de retirada.
Ámbito geográfico: Asegúrese de que el seguro tiene validez internacional y, en particular, tanto en China como en su país de origen.
Proceso de reclamación: Familiarícese con el proceso de reclamación. Algunas pólizas pueden tener procesos de reclamación más rápidos para incidentes internacionales o pueden tener personal dedicado a gestionar casos internacionales.
Otros métodos para reducir los riesgos de sus productos en China
1. Fianzas de cumplimiento/Servicios de depósito en garantía
Son una forma de garantía proporcionada por el fabricante chino que la empresa extranjera puede reclamar si no se cumplen determinadas condiciones del contrato, como las normas de calidad o la entrega puntual. Es más fácil reclamar una fianza por un incumplimiento contractual claro que reclamar daños y perjuicios ante los tribunales chinos. También puede considerar la posibilidad de utilizar un servicio de depósito en garantía, en el que los fondos los retiene un tercero y sólo se entregan al fabricante chino cuando se cumplen determinadas condiciones, como la calidad del producto o los plazos de entrega.
Desgraciadamente, es raro el fabricante chino que accede a alguna de estas dos cosas.
2. Resolución alternativa de litigios (RAL)
Dadas las dificultades que plantea la ejecución de sentencias extranjeras por parte de los tribunales chinos, a veces tiene sentido que su acuerdo de fabricación prevea el arbitraje en una jurisdicción neutral como medio principal de resolución de litigios. El problema es que suele haber razones más importantes que la indemnización para que el contrato prevea que los litigios se resuelvan en un tribunal chino, en particular, la protección de la propiedad intelectual.
3. Cómo elegir un buen fabricante chino
Elegir un buen fabricante chino y entablar una relación sólida con él suele ser la mejor manera de evitar problemas de calidad del producto y retrasos en la entrega. Véase Diligencia debida en la fabricación en el extranjero: Guía para evitar errores costosos para saber cómo elegir un buen fabricante.
Conclusión
En resumen, las cláusulas de indemnización de los contratos de fabricación chinos sólo ofrecen una protección limitada y las empresas extranjeras no deben confiar en ellas como único recurso. Unos sólidos protocolos de control de calidad, la cobertura de seguros y la colaboración con socios fiables ofrecen una mitigación de riesgos más tangible. Aunque incluir indemnizaciones en los contratos suele tener sentido, las empresas deben suscribir estos acuerdos con expectativas realistas. Con una planificación suficiente, la fabricación en China puede conseguir una buena protección contra los productos defectuosos y los retrasos en las entregas.
