Arbitraje en China
Este artículo ofrece consejos prácticos para redactar cláusulas de arbitraje en contratos con entidades chinas
Las empresas chinas, en particular las empresas estatales (SOE), en las que el Gobierno ejerce un control sustancial, suelen mostrarse reacias a firmar contratos a menos que estos prevean que los litigios se resuelvan en China. Dependiendo de las circunstancias, recurrir a un tribunal chino podría resultar favorable, mientras que, en otros casos, el arbitraje en China podría ser una opción más adecuada.
A la hora de valorar si optar por el arbitraje o el litigio en China, nuestro equipo jurídico suele tener en cuenta los siguientes factores:
- El tipo de litigios que pueden surgir.
- La necesidad de conservar las pruebas.
- La posible necesidad de medidas cautelares.
- La instancia judicial preferida por la parte china o la que probablemente se encargue de resolver el caso.
- El poder o la influencia que ejerce la contraparte china.
Redacción de una cláusula de arbitraje para China
A la hora de redactar cláusulas de arbitraje para contratos con sede en China, los abogados de mi bufete suelen recomendar los siguientes pasos:
1. Opte por el arbitraje de la CIETAC ( Comisión Internacional de Arbitraje Económico y Comercial de China) o de la BAC (Comisión de Arbitraje de Pekín). Estas comisiones se encuentran entre las más respetadas y reconocidas internacionalmente en China, y las empresas chinas rara vez se oponen a estas opciones.
2. Establezca que el arbitraje se celebre en Pekín o en Shanghái. Estas ciudades cuentan con algunas de las comisiones de arbitraje y los árbitros con mayor experiencia. Aunque las empresas chinas pueden mostrarse reacias a esta sugerencia en un primer momento, suelen aceptarla sin oponer mucha resistencia.
3. Especificar el inglés como idioma del arbitraje. Si el contrato no designa ningún idioma distinto del chino, el arbitraje se llevará a cabo en chino. Aunque este punto suele encontrar resistencia por parte de las empresas chinas, no suele suponer un obstáculo insuperable.
4. Asegurarse de que al menos uno de los árbitros no sea ciudadano chino. Curiosamente, esta sugerencia no suele encontrar mucha resistencia por parte de las empresas chinas. A menudo es posible que los tres árbitros procedan de países distintos de China.
Elección de la legislación y el idioma para su arbitraje
Es fundamental especificar claramente en el contrato la legislación aplicable y el idioma que se utilizará durante el arbitraje. Si no se especifica, es probable que el tribunal arbitral aplique la legislación del lugar de arbitraje. Del mismo modo, el tribunal determinará el idioma del arbitraje si no se ha establecido previamente.
Al especificar claramente la legislación aplicable y el idioma en tu cláusula de arbitraje, evitas cualquier posible ambigüedad o controversia en el futuro. Asegúrate de elegir un idioma que tanto tú como tu asesor jurídico dominéis.
Por lo general, es aconsejable ajustar la legislación y el idioma del arbitraje al país en el que se va a celebrar, con el fin de mantener los costes bajo control. Sin embargo, si su estrategia consiste en aumentar los costes del arbitraje para disuadir a cualquiera de las partes de recurrir a él, opte por un lugar, un idioma y una legislación diferentes, lo que obligará a contar con la participación de varios abogados. En una ocasión redactamos (y la otra parte aceptó) un contrato que estipulaba un arbitraje en Corea, llevado a cabo en ruso y bajo la legislación de Nueva Jersey, calculando que esto requeriría una gran cantidad de abogados y árbitros, ya que ninguna persona podría manejar los tres idiomas.
Conclusión
Aunque hay otros factores que deben tenerse en cuenta a la hora de redactar una cláusula de arbitraje en China, tener en cuenta los cuatro puntos anteriores debería permitirle elaborar una cláusula de arbitraje que mitigue sus riesgos y evite disputas innecesarias. La decisión de optar por el arbitraje o el litigio, junto con otras opciones dentro del procedimiento de arbitraje, tiene un gran impacto y merece una cuidadosa consideración. Al adoptar las medidas pragmáticas descritas anteriormente, estará en mejores condiciones para desenvolverse en el complejo terreno jurídico de China, garantizando que sus intereses queden protegidos en la mayor medida posible.
