Arbitraje en China
Este artículo ofrece consejos prácticos para redactar cláusulas de arbitraje en contratos con entidades chinas.
Las empresas chinas, en particular las empresas estatales en las que el gobierno ejerce un control sustancial, suelen resistirse a firmar contratos a menos que prevean que los litigios se resuelvan en China. Dependiendo de las circunstancias, puede ser favorable buscar una solución en un tribunal chino, mientras que en otros casos, el arbitraje dentro de China puede ser una opción más adecuada.
Al evaluar si optar por el arbitraje o el litigio en China, nuestro equipo jurídico suele tener en cuenta los siguientes factores:
- El tipo de litigios que pueden surgir.
- La necesidad de preservar las pruebas.
- La posible necesidad de medidas cautelares.
- El calibre del tribunal preferido por la parte china o el tribunal susceptible de juzgar el caso.
- El poder o la influencia que ejerce la contraparte china.
Redacción de una cláusula de arbitraje para China
A la hora de redactar cláusulas de arbitraje para contratos con sede en China, los abogados de mi bufete suelen recomendar los siguientes pasos:
1. Opte por el arbitraje de la CIETAC (Comisión de Arbitraje Económico y Comercial Internacional de China) o de la BAC (Comisión de Arbitraje de Pekín). Estas comisiones se encuentran entre las más respetadas y reconocidas internacionalmente en China, y las empresas chinas rara vez se oponen a estas opciones.
2. Establezca el arbitraje en Pekín o Shanghái. Estas ciudades cuentan con algunas de las comisiones de arbitraje y árbitros más experimentados. Aunque las empresas chinas pueden resistirse inicialmente a esta sugerencia, suelen aceptarla sin mucho esfuerzo.
3. Especifique el inglés como idioma para el arbitraje. Si el contrato no designa un idioma distinto del chino, el arbitraje se desarrollará en chino. Aunque este punto suele suscitar la oposición de las empresas chinas, no suele romper el acuerdo.
4. Asegurarse de que al menos uno de los árbitros no sea de nacionalidad china. Curiosamente, esta sugerencia no suele encontrar mucha resistencia por parte de las empresas chinas. A menudo es posible que los tres árbitros procedan de países de fuera de China.
Selección de la ley y el idioma de su arbitraje
Es fundamental que en el contrato se especifique claramente la ley aplicable y el lenguaje que se utilizará durante el arbitraje. Si no se especifica, es probable que el tribunal arbitral aplique la ley de la sede del arbitraje. Del mismo modo, el tribunal determinará el lenguaje de arbitraje si no está predefinido.
Al especificar claramente la ley aplicable y el lenguaje de su cláusula de arbitraje, evitará posibles ambigüedades o disputas en el futuro. Asegúrese de elegir un lenguaje que tanto usted como su asesor jurídico dominen.
Normalmente, es prudente alinear la ley y el lenguaje del arbitraje con el país en el que se va a realizar el arbitraje para mantener los costes a raya. Sin embargo, si su estrategia consiste en aumentar los costes del arbitraje para disuadir a cualquiera de las partes de recurrir al arbitraje, opte por una ubicación, un idioma y una legislación divergentes, lo que requerirá la intervención de varios abogados. Una vez redactamos (y la otra parte aceptó) un contrato en el que se estipulaba un arbitraje en Corea, realizado en ruso, con arreglo a la legislación de Nueva Jersey, calculando que esto requeriría una auténtica tonelada de abogados y árbitros porque ninguna persona podría manejar los tres idiomas por sí sola.
Conclusión
Si bien hay otros factores que deben tenerse en cuenta al redactar una cláusula de arbitraje en China, el examen de los cuatro puntos anteriores debería permitirle elaborar una cláusula de arbitraje que reduzca sus riesgos y evite litigios injustificados. La decisión entre optar por el arbitraje o el litigio, junto con otras opciones dentro del procedimiento de arbitraje, es impactante y merece una cuidadosa consideración. Si adopta las medidas pragmáticas descritas anteriormente, estará en mejores condiciones de navegar por el complejo terreno jurídico chino, garantizando la máxima protección de sus intereses.
