Me encanta cuando las entradas del blog ya vienen redactadas. Hoy, mientras limpiaba mi bandeja de entrada, encontré un correo electrónico de uno de los abogados especializados en resolución de conflictos internacionales de mi bufete dirigido al abogado interno de un cliente canadiense, en el que proponía redactar un contrato que diera al cliente la opción de demandar a su contraparte china tanto en Canadá como en China.
En respuesta, nuestro abogado especializado en litigios internacionales explicó por qué esta cláusula de jurisdicción parece adecuada en teoría, pero resulta demasiado arriesgada en la práctica para los contratos en China, además de ofrecer una breve exposición sobre los factores que suelen influir en la elección de la jurisdicción, la ley aplicable y el idioma oficial en los contratos en China:
En lo que respecta a la competencia jurisdiccional, nuestros abogados en China solían defender lo que usted sugiere.
Sin embargo, cuando los tribunales chinos empezaron a dictaminar que este tipo de cláusula de competencia compartida implica la falta de competencia en China, dejamos de hacerlo. Si desea que exista competencia en China, el acuerdo debe: 1) regirse por la legislación china, 2) estar redactado en chino y 3) establecer la competencia exclusiva de los tribunales chinos. Tenga en cuenta que nada de esto es una norma jurídica estricta. Se trata simplemente de lo que ocurre en la práctica en China, y por eso recomiendo cumplir estos tres requisitos si desea interponer una demanda en ese país.
Para evaluar adecuadamente si conviene optar por la legislación china en un tribunal chino (que es lo que casi siempre acabamos eligiendo), deberíamos hablar de sus inquietudes. ¿Da prioridad a disponer de un recurso efectivo contra su contraparte china o a que le resulte lo más difícil posible demandarle? Una vez que tengamos claras sus principales inquietudes, podremos redactar la sección relativa a la ejecución.
Si su objetivo principal es hacer cumplir este contrato frente a su contraparte china, deberíamos establecer la jurisdicción exclusiva en China, aplicar la legislación china y redactar el contrato en chino. Sin embargo, si su objetivo principal es evitar que la parte china le demande, deberíamos establecer la jurisdicción exclusiva en Canadá. No obstante, si opta por esta opción, debe tener en cuenta que China no ejecuta las sentencias canadienses, por lo que su acuerdo resultará prácticamente inútil como medio de ejecución frente a su contraparte china.
En cualquier caso, dado que es probable que el enfoque dividido no funcione, realmente no deberíamos recurrir a esa disposición. En su lugar, deberíamos elegir una única jurisdicción, la legislación aplicable y el idioma oficial del contrato, y partir de ahí.
Se supone que el arbitraje resuelve este problema; sin embargo, no siempre resulta tan eficaz para China, ya que, en la práctica, los tribunales chinos no suelen mostrarse especialmente dispuestos a ejecutar los laudos arbitrales extranjeros, y los costes de recurrir al arbitraje y luego luchar por su ejecución pueden ser realmente elevados. No digo que no debamos considerar esta vía, pero sí afirmo que, sin duda, no es la solución infalible que tantos abogados parecen creer que es.
No hay una respuesta sencilla. Hay que tomar una decisión difícil. Lo primero que tenemos en cuenta los abogados litigantes cuando alguien nos muestra un contrato es su cláusula de jurisdicción. En muchos casos, alguien ha cometido un error (ya sea la empresa o su abogado) y ha hecho imposible que la empresa extranjera pueda hacer valer el contrato frente a su contraparte china, lo que bloquea el proceso de inmediato. Debemos evitar ese resultado si su prioridad es hacer valer el contrato frente a su contraparte china, en lugar de evitar que se entable una demanda contra usted. Si opta por elegir Canadá como jurisdicción y como ley aplicable, no será necesario que redactemos este contrato tanto en chino como en inglés. No obstante, seguimos recomendando que el contrato esté redactado tanto en inglés como en chino, ya que así se garantizará que su contraparte china lo comprenda plenamente y que ambos estén de acuerdo antes de comenzar a hacer negocios juntos.
Vaya. ¿Qué te parece?
