Elaboración de la indemnización por daños y perjuicios en China: Experiencia, arte y prudencia
Mientras revisaba mi desbordante bandeja de entrada de correo electrónico el pasado fin de semana, me llamaron la atención tres correos electrónicos sobre daños contractuales. Pero antes de entrar de lleno en esos correos, intentaré primero desmitificar el concepto de daños y perjuicios contractuales y explicar por qué es tan importante para su contrato en China.
Descifrar los daños contractuales
Los daños y perjuicios contractuales son disposiciones que establecen la cantidad de dinero que una parte debe pagar a la otra por incumplir el contrato. Un contrato típico podría establecer que si la Parte X incumple el acuerdo, la Parte Y tendría derecho a 650.000 dólares en concepto de daños y perjuicios contractuales. La mayoría de los contratos que redactan los abogados especializados en China de mi bufete contienen múltiples disposiciones de este tipo, que reflejan diversos escenarios.
Estas indemnizaciones estipuladas en los contratos con empresas chinas tienen un valor incalculable. Son un instrumento crucial para transmitir tanto la importancia de las cláusulas contractuales como las consecuencias potenciales de un incumplimiento. Acertar en la estipulación de daños y perjuicios del contrato es lo más importante que hacemos los abogados al redactar ciertos tipos de contratos para China. No exageramos.
El arte y la ciencia de las cifras de daños contractuales
Calcular la cuantía correcta de los daños y perjuicios contractuales es algo más que sacar una cifra de la nada. Es una mezcla de conocimientos jurídicos, amplia experiencia en el mundo chino y el delicado arte de la negociación. Nuestro equipo jurídico en China colabora intensamente a la hora de determinar estas cifras y se compromete a fondo con nuestros clientes (e incluso con la parte contraria) para garantizar que la cantidad elegida represente fielmente lo que está en juego.
Al intentar llegar a una cifra, a menudo tenemos en cuenta la cantidad total en juego, los daños potenciales derivados de un incumplimiento, el prestigio de la empresa china e incluso la ubicación del tribunal. Nuestro objetivo general es llegar a una cantidad que sea lo suficientemente alta como para disuadir de un incumplimiento, pero lo suficientemente razonable como para garantizar que el contrato se firme y sea ejecutable por los tribunales chinos.
El equilibrio con los tribunales chinos
Nuestros abogados son siempre conscientes de la delgada línea que separa los daños contractuales de las sanciones. Una cifra excesivamente alta podría llevar a un tribunal chino a desestimarla, por considerarla una medida punitiva más que compensatoria. Muchas empresas extranjeras, en su afán por protegerse de posibles pérdidas, ponen el listón demasiado alto, convirtiendo inconscientemente la ejecución en un reto.
Las empresas chinas están muy familiarizadas con las indemnizaciones contractuales y a menudo prefieren firmar contratos con indemnizaciones excesivamente elevadas, sabiendo perfectamente que los tribunales chinos pueden considerarlas inaplicables. Lo sé porque muchos amigos abogados chinos me lo han contado.
Sin embargo, cuando se hacen bien, los daños contractuales pueden cambiar las reglas del juego. Pueden servir de elemento disuasorio, acelerar la resolución de conflictos e incluso servir de base para el embargo preventivo de bienes.
A las empresas chinas les aterrorizan las cláusulas contractuales de indemnización por daños y perjuicios bien redactadas y tales cláusulas las asustan para que respeten los contratos.
Daños y perjuicios contractuales en el mercado chino: Lecciones del terreno
Volvamos a esos tres correos electrónicos:
1. Un acuerdo NNN
Antecedentes: Los acuerdos NNN protegen la propiedad intelectual de las empresas que se aventuran en China. Tras redactar uno para un cliente, surgió una reacción: el cliente estaba convencido de que la cuantía de los daños de nuestro contrato era demasiado baja. El cliente dijo que si la propiedad intelectual de su empresa fuera de hecho robada, los daños "fácilmente ascenderían a millones de dólares".
Importancia: Unas cifras de daños excesivamente elevadas pueden parecer oportunistas y poner en peligro la ejecutabilidad. Lo que es excesivamente alto para un tribunal chino no es gran cosa para un abogado estadounidense, pero lo que importa es el tribunal chino.
Resolución: El correo electrónico explicaba cómo, en esta situación, el importe de los daños es más importante como elemento disuasorio del incumplimiento que como importe a obtener en el juicio. También explicamos que si se producía un incumplimiento y se iniciaba un juicio, podíamos reclamar al tribunal daños y perjuicios adicionales. Tras algunas discusiones, se acordó una cifra satisfactoria para ambas partes, que se ajustaba a nuestro cliente y a lo que mejor funcionaría en un tribunal chino.
2. Daños sobrevenidos
Antecedentes: Una empresa estadounidense acudió a nosotros con su "modelo de contrato internacional de licencia de tecnología" que ya había utilizado en otros muchos países. Este contrato contenía lo que nuestros abogados de China consideraban un importe de daños y perjuicios sorprendentemente elevado para China.
Importancia: No sólo es probable que un tribunal chino vea con escepticismo una cantidad inflada por daños y perjuicios, sino que también la contraparte china de esta empresa podría considerar que le ofrece carta blanca para incumplir el contrato, sabiendo que los daños y perjuicios inflados del contrato casi con toda seguridad complicarían y ralentizarían cualquier litigio.
Resolución: Basándonos en nuestra experiencia personal, aconsejamos a la empresa que reconsiderara la cláusula. Insistieron en que era más importante para ellos ser coherentes en cuanto a la cuantía de los daños y perjuicios en sus acuerdos de licencia (tenían otros múltiples acuerdos con empresas de otros países), por lo que no querían cambiarla sólo para China. Volvimos a intentar convencerles de lo contrario, pero al final redactamos la disposición tal y como nos habían ordenado.
3. Un enfrentamiento por las licencias de PI
Antecedentes: Los acuerdos de licencia de PI permiten a las empresas ganar dinero concediendo licencias de sus innovaciones o marcas a empresas chinas En este caso, nuestro cliente se enfrentaba a una fuerte resistencia por parte de la empresa china a incluir una cláusula de daños y perjuicios en dicho acuerdo. El cliente dijo que en realidad no le importaba tener dicha disposición porque la cantidad "no era tan alta de todos modos".
Importancia: La cláusula de daños y perjuicios del contrato es crucial. Especifica las repercusiones de los posibles incumplimientos y facilita enormemente una rápida acción judicial y el embargo de activos. Y lo que es más importante, disuade enormemente del incumplimiento de un contrato por parte de una empresa china.
Resolución: Uno de nuestros abogados especializados en PI en China recalcó a nuestro cliente la importancia estratégica de esta disposición y nuestra convicción de que la solidez de nuestro contrato se vería muy debilitada sin ella. Se convenció al cliente para que luchara por la inclusión de esta cláusula, y su contraparte china acabó aceptándola.
Reflexiones finales
Aunque aparentemente sencillos, los daños contractuales en los contratos chinos pueden dictar la trayectoria de su empresa en China. Si se utilizan correctamente, son una herramienta poderosa que proporciona influencia, seguridad y tranquilidad. Como siempre, los pequeños detalles son importantes. En el caso de los contratos con China, concretar los detalles puede ser decisivo para cerrar un trato o incluso un negocio. En pocas palabras, la indemnización por daños y perjuicios puede ser una gran ventaja en un contrato con China, pero sólo si se hace bien.
