Nuestro equipo de cannabis ha llevado a cabo la diligencia debida en innumerables compras de empresas, inversiones, préstamos y casi cualquier otro tipo de transacción que puedas imaginar. Como puedes imaginar, hemos visto algunas cosas bastante malas e incluso dudosas a lo largo de los años. Con la reprogramación en el horizonte (ver aquí y aquí), esperamos ver un aumento de préstamos, inversiones y otras transacciones. Así que hemos pensado que podría ser el momento de echar un vistazo a cinco de las mayores banderas rojas de diligencia debida.
#1 Falta de cooperación en la diligencia debida
Sin lugar a dudas, la mayor señal de alarma en la diligencia debida es cuando el vendedor, prestatario, etc. se niega a participar en el proceso. No me refiero a cansarse cuando los abogados del comprador o del inversor hacen demasiadas preguntas, sino a negarse a participar en el proceso básico. Hemos visto a gente negarse a facilitar información básica. O abandonar una operación cuando se les han hecho preguntas básicas. O decir que otras personas hicieron tratos similares sin información, así que tú también deberías hacerlo.
Todo esto es un comportamiento increíblemente sospechoso. Alguien que está vendiendo un negocio o buscando un préstamo o inversión necesita ser completamente abierto. Obviamente, los periodos de diligencia pueden descarrilarse y alargarse demasiado, pero no facilitar información básica es una señal de alarma de que algo malo acecha bajo la superficie.
#2 Cuando el discurso no coincide con la realidad
Una de las siguientes grandes señales de alarma es cuando la diligencia debida revela hechos que contradicen flagrantemente los anuncios o las primeras revelaciones. El proceso de diligencia debida suele comenzar una vez que el cliente decide que merece la pena perseguir una operación lo suficiente como para pagar a abogados o asesores financieros. Esto significa que el cliente espera que lo que se le comunicó inicialmente sea cierto. Pero a menudo, una vez que los abogados empiezan a mirar bajo el capó, las cosas pueden cambiar rápidamente. Imaginemos una empresa que dice que tiene X cantidad de licencias, cuando en realidad tiene la mitad y simplemente ha solicitado más... cosas así.
No sabes lo disgustados que se ponen los clientes cuando se dan cuenta de esto. Un acuerdo puede morir en el acto. Si un comprador o inversor no actúa con la diligencia debida, puede que no se entere de la verdad hasta después de cerrar el trato. Aunque el comprador o inversor podría demandar por fraude, ese dinero podría desaparecer sin más. Es mucho mejor saberlo de antemano, antes de perder tiempo y dinero.
#3 Estructuras empresariales malas o disparatadas
Otro aspecto importante a tener en cuenta en la diligencia debida es la estructura empresarial, los planes y el organigrama de la empresa objetivo. Según nuestra experiencia, cuanto más complicado es un organigrama o una estructura empresarial, mayores son las probabilidades de que las cosas no funcionen (mi colega Vince Sliwoski escribió un buen artículo explicando algunas de las estructuras empresariales más extravagantes que hemos visto a lo largo de los años). En algunos casos, el exceso de complejidad se utiliza en un intento equivocado de reducir las cargas fiscales o evitar otros problemas. Pero también puede utilizarse directamente para confundir y defraudar a posibles inversores. Una vez más, la diligencia debida es fundamental.
Un comprador o inversor no sólo debe fijarse en las estructuras empresariales malas o descabelladas. También deben comprender fundamentalmente cuál es el plan de negocio del objetivo. Hemos visto más de un caso en el que un objetivo afirmaba haber encontrado una laguna legal oculta que le permitía acaparar el mercado. A veces, un objetivo incluso consigue que un bufete de abogados o contables emita una carta de opinión en su apoyo. Pero este tipo de promesas no suelen hacerse realidad.
#4 Documentos de gobierno bizantinos
Invertir en una empresa de cannabis significa adquirir acciones (de una sociedad anónima) o participaciones (de una LLC) y convertirse en propietario de la empresa. Incluso una empresa medianamente bien gobernada pedirá a sus inversores que firmen los acuerdos de gobierno existentes. En los casos de empresas más pequeñas, un inversor puede tener la oportunidad de negociar nuevos acuerdos rectores, pero eso no es en absoluto una garantía. Por lo tanto, una de las cosas más importantes que puede hacer un inversor con respecto a la diligencia debida es examinar los acuerdos rectores del objetivo.
Esto es algo que puede hacer tropezar a muchos abogados y a casi cualquier profano. He visto operaciones de inversión con 80, 90 o incluso más de 100 páginas de documentos corporativos metidos en la operación. Si no está muy familiarizado con el derecho de sociedades, puede pasar por alto disposiciones clave que le afecten drásticamente.
Por ejemplo, he visto transacciones en las que un inversor pensaba que iba a tener los mismos derechos que los demás propietarios, pero los acuerdos rectores le otorgaban acciones sin derecho a voto, sin derechos de gestión y un lugar más bajo en la cascada de distribución. Este tipo de cosas pueden estar enterradas en lo más profundo de un acuerdo operativo y redactadas en un lenguaje increíblemente denso y difícil de entender. Esta es una de las áreas en las que trabajar con un buen asesor corporativo puede reportar dividendos (sin juego de palabras).
#5 Litigios sobre la propiedad
Una de las cosas más importantes que hay que tener en cuenta son los litigios en curso o las amenazas de litigio. Es relativamente fácil averiguar si una empresa está implicada en un litigio activo (al fin y al cabo, los registros judiciales son públicos, aunque no se puedan buscar fácilmente). Sin embargo, puede resultar imposible encontrar registros de arbitrajes privados, mediaciones o cartas de demanda, a menos que el vendedor o la empresa objetivo revelen esa información a los representantes del comprador. Un paso más allá, a veces incluso puede haber una posible disputa, para la que no se ha notificado ninguna carta de demanda. También en este caso, el comprador tendrá que confiar en que el vendedor revele esos hechos.
Esto es una pequeña digresión, pero la cuestión es que es fundamental realizar la diligencia debida sobre el perfil de litigios de un objetivo. Un ámbito en el que los litigios pueden provocar desastres es el de las disputas por la propiedad en una operación de fusiones y adquisiciones (compra de empresas). Imagínese que una persona intenta venderle su empresa mientras está inmersa en un pleito con un ex socio que dice que le echaron ilegalmente y que posee la mitad de la empresa (¡lo hemos visto!).
Si un comprador no se da cuenta de que ha surgido o es probable que surja un litigio sobre la propiedad, o si se entera y sigue adelante con el trato de todos modos, está prácticamente mendigando ser nombrado en ese litigio. Si se ha entregado dinero al vendedor, es posible que haya desaparecido.
Estas son cinco de las mayores señales de alarma que hemos visto en transacciones de cannabis al realizar la diligencia debida. Esta lista no es en absoluto exhaustiva, y hay muchas otras cosas que podrían echar por tierra un acuerdo o llevar a un litigio. Seguiremos escribiendo en el blog sobre todo tipo de contratiempos de derecho corporativo para la industria del cannabis, así que mantente al tanto.
