Las empresas de cannabis a menudo usan cartas de intención (LOI) para obtener los términos del acuerdo acordados por escrito antes de gastar tiempo y dinero negociando el contrato definitivo por escrito. Las cartas de intención pueden ser de gran ayuda, especialmente con un trato complicado. Pero son fáciles de estropear y pueden tener consecuencias bastante devastadoras si no se hacen bien.
Tenga cuidado con las cartas de intención de enlace no intencionadas
En la mayoría de las situaciones, las partes de una carta de intención quieren que no sean vinculantes total o parcialmente. Estas cartas de intención están destinadas solo a ser esbozos de un acuerdo que las partes pueden usar para negociar puntos más finos. Algunas disposiciones pueden llegar a ser vinculantes, como las disposiciones de confidencialidad o exclusividad. Pero la mayoría de los términos a menudo se dejan por desarrollar.
El problema es que algunas cartas de intención hacen un trabajo bastante malo a la hora de aclarar lo que es y lo que no es vinculante. Esto conduce a dos resultados potenciales bastante malos. En primer lugar, una disposición destinada a ser vinculante podría interpretarse como no vinculante. Imagina que el comprador en un acuerdo quería que el vendedor se comprometiera a cumplir con una obligación de exclusividad durante 60 días después de firmar, pero la carta de intención no especificaba claramente que se trataba de una obligación vinculante (en lugar de solo algún tipo de expectativa). Es posible que el vendedor pueda comparar precios sin ningún recurso por parte del comprador.
El segundo problema potencial es posiblemente mucho peor: una carta de intención podría considerarse vinculante cuando se pretendía que no lo fuera. Entraré en esto con mayor detalle en la siguiente parte.
Enlazar cartas de intención puede ser un gran problema
De vez en cuando, la gente quiere cartas de intención totalmente vinculantes. En casi todos los casos, creo que son una mala idea. Debido a que las cartas de intención vinculantes son, por definición, vinculantes, deben contener MUCHOS más detalles que la carta de intención no vinculante promedio, que puede ser tan corta como una o dos páginas. Con más detalles viene más negociación y más tiempo. Por lo tanto, en la mayoría de los casos, si las partes quieren un documento vinculante, tiene mucho más sentido proceder al contrato definitivo y no perder el tiempo en una carta de intención vinculante que lo precederá.
Por otro lado, hay algunos contextos limitados en los que una carta de intención vinculante tiene sentido a pesar de estas preocupaciones. Por ejemplo, imagina un acuerdo con muchos contratos diferentes que se redactarán y ejecutarán en diferentes momentos durante un largo período de tiempo, pero en el que las partes están dispuestas a dedicar un poco de tiempo por adelantado a negociar los términos. En ese caso, puede tener sentido tener una carta de intención vinculante o algún otro tipo de acuerdo vinculante para desarrollar estas obligaciones contractuales.
En cualquier caso, en los casos en que las cartas de intención vinculantes pueden ser problemáticas es cuando las partes negociadoras no incluyen suficientes detalles y las tratan básicamente como versiones vinculantes de las cartas de intención no vinculantes. Y las cartas de intención insuficientemente detalladas pueden dar lugar a una serie de problemas. He visto muchas situaciones en las que una de las partes habría querido incluir más disposiciones de protección en una definitiva completa, pero la otra parte sabe que la carta de intención es vinculante y se niega a negociar cualquier otra cosa. Puede ser un resultado terrible.
Recaudación de fondos de la carta de intención
Muchas empresas emitirán comunicados de prensa después de entintar las cartas de intenciones, con fines de marketing, pero también para captar inversiones, especialmente para las empresas públicas de cannabis. Como puedes imaginar, aquí también puede haber muchas travesuras. Algunas empresas de cannabis entrarán en una gran cantidad de cartas de intención con poca intención de consumar las transacciones. Obviamente, esto es una mala noticia para su posible socio comercial, que no solo puede haber perdido tiempo y dinero en la realización de la carta de intenciones, sino que también ha pasado por alto otros acuerdos. Y puede generar aún más problemas para la empresa que emite el comunicado de prensa si no representa con precisión el contexto del acuerdo propuesto.
Hay algunas soluciones bastante fáciles para estos problemas. Por ejemplo, incluso una hoja de términos no vinculante puede contener restricciones sobre la publicidad que son vinculantes (¡aunque se requiere una redacción cuidadosa!). O bien, una o ambas partes podrían crear obligaciones de exclusividad o permitir la terminación de la carta de intención en caso de que la otra parte no se tome en serio el acuerdo o quede claro que la otra parte está tratando de recaudar fondos de la carta de intenciones.
Cartas de intención redactadas por no abogados
La gente piensa que debido a que las cartas de intención no son vinculantes y están destinadas a servir como un esquema, los abogados son innecesarios. El problema con esta línea de pensamiento es que podría ser increíblemente fácil para las personas que no son abogados escribir una carta de intención que pretendía no ser vinculante, pero que en realidad no la hacen no vinculante. O podrían redactar una carta de intención intencionadamente vinculante que no incluya suficientes detalles. O podrían cometer otros cien tipos de errores que podrían haberse evitado.
Como escribí hace unos años, "Involucrar a un abogado en el proceso de la hoja de términos puede ser clave. Esto es especialmente cierto en acuerdos complicados o costosos, o cuando una de las partes sabe que tiene menos influencia en un acuerdo para solicitar cambios en una fecha posterior. Es aún más cierto cuando la otra parte o sus abogados van a ser negociadores duros".
Para desarrollar eso un poco más, como esquema del acuerdo, la LOI será una de las cosas clave que los abogados buscarán al negociar un contrato durante la vida de la negociación. No puedo decirles cuántas veces he escuchado a los abogados quejarse de que algo "no estaba en la carta de intenciones" o "era diferente de lo que está en la carta de intenciones" durante las negociaciones, incluso cuando la carta de intención claramente no era vinculante. Y en muchos casos, las partes simplemente acordarán apegarse a lo que era la intención original.
Todo esto es para decir que una carta de intención es una inversión increíblemente importante. Los buenos abogados no necesitan cobrarles un brazo y una pierna, y una buena carta de intención puede ahorrarles un montón de dolores de cabeza en el futuro. Este es especialmente el caso en una industria altamente regulada en la que una o ambas partes de un acuerdo pueden estar menos familiarizadas con las complejidades regulatorias al negociar la carta de intenciones.
