Fusiones y adquisiciones de cannabis: Condiciones comunes de cierre

Índice

La mayoría de las transacciones de compra de negocios que vemos en el espacio del cannabis están estructuradas para tener un concepto de "cierre", que he descrito antes aquí. Esencialmente, esto significa que las partes firman, hay un cierto espacio de tiempo para que se ocupen de ciertas cosas, y luego se vende el negocio.

Hoy quiero examinar las cosas que hay que tener en cuenta para cerrar una operación, lo que se conoce comúnmente como condiciones de cierre. Cada parte especificará sus condiciones de cierre en el contrato de compraventa. Si resulta que una de ellas no se cumple, la parte puede optar por renunciar a la condición y proceder al cierre, o bien retirarse.

Muchas veces, las partes implementan lo que llamamos "fechas límite". Se trata de fechas límite en las que, si el cierre no se ha producido por cualquier motivo, una o ambas partes pueden rescindir el contrato. Esto presiona a ambas partes para que actúen con rapidez y resuelvan sus condiciones de cierre lo antes posible. En mi experiencia, estas fechas pueden acabar retrasándose varias veces si las partes están haciendo todo lo posible por cerrar y alguna condición fuera de su control lo impide, como que un regulador se tome su tiempo para dar el visto bueno. No obstante, quiero insistir en que el aplazamiento de una fecha límite durante el periodo previo al cierre, aunque habitual, no está en absoluto garantizado. Las partes inteligentes asumirán que la fecha será inflexible y negociarán una fecha lo más lejana posible.

Para simplificar las cosas, voy a enumerar muchas de las condiciones comunes previas al cierre que verás en la típica operación de fusión y adquisición de cannabis. Tenga en cuenta que, si bien muchas de estas contingencias pueden resolverse durante el período previo al cierre, hay algunas (como el pago del precio de compra) que probablemente acabarán produciéndose en el momento del cierre. Esta es la lista, sin ningún orden en particular:

Autorizaciones de terceros

Con el fin de cerrar una transacción de compra de un negocio de cannabis, por lo general hay por lo menos algunas aprobaciones de terceros diferentes que deben ser buscadas. En primer lugar, si la empresa alquila una propiedad, es casi seguro que el arrendador exija que los cambios de titularidad del arrendatario sean aprobados previamente por el arrendador (véase aquí). Para las empresas de cannabis de California, antes del cierre, la aprobación de las jurisdicciones locales en las que opera la empresa suele ser un requisito previo para el cierre. En las transacciones más complicadas, puede haber una serie de otras terceras partes y organismos gubernamentales que necesitan aprobar diversos aspectos de una transacción antes del cierre.

Sin restricciones al cierre

Si existe una orden gubernamental que prohíbe a las partes cerrar el trato, nadie querrá hacerlo. Por eso, las partes suelen incluir en el contrato de compraventa una cláusula que establece que la ausencia de dicha orden o restricción es una condición para el cierre.

Ausencia de cambios materiales

Cuando alguien compra una empresa de cannabis, quiere asegurarse de que la empresa y sus activos se encuentran en un estado sustancialmente idéntico al de la firma. Dado que esto puede llevar varios meses, los compradores pueden insistir en las condiciones de cierre que requieren que no se produzca ningún evento que pueda causar un efecto material adverso en la empresa o sus activos. Los compradores querrán que estas condiciones sean lo más amplias posible, mientras que los vendedores querrán que sean más restrictivas. Los vendedores querrán definir la condición de modo que no incluya cosas como cambios en las condiciones del mercado que puedan hacer menos deseable un acuerdo (como un mal comportamiento de la economía), sino que sólo incluya acontecimientos verdaderamente imprevisibles que cambien el negocio.

Limpieza de empresas

Las empresas de cannabis a menudo necesitan desesperadamente limpiar sus documentos de gobierno corporativo u otros contratos internos o con terceros. Algunos compradores están dispuestos a proceder con la compra incluso sabiendo que la empresa no ha sido muy espectacular en lo que respecta a la gobernanza interna, pero pueden condicionar la compra a que la empresa limpie algunos o todos estos documentos (y normalmente querrán tener voz en cómo se redactan) antes o como parte del cierre.

Satisfacción del endeudamiento

Lo creas o no, muchos compradores llegan a acuerdos de compra para adquirir empresas de cannabis con una deuda masiva (incluida la deuda fiscal). Los compradores a menudo condicionan la compra a que una parte o la totalidad de la deuda se satisfaga antes del cierre, o con los ingresos de cierre.

Finalización de la diligencia debida

En casi todas las operaciones, los compradores realizan al menos algunas diligencias antes de firmar. A veces, tendrán derecho a seguir realizando diligencias durante una parte o la totalidad del período previo al cierre. Como condición para el cierre, querrán asegurarse de que están satisfechos con los resultados de esa diligencia. Por ejemplo, si descubren en la diligencia que una empresa no ha pagado sus impuestos, querrán una salida.

Verificaciones de los objetivos de inventario/capital circulante

Al comprar un negocio operativo, los compradores a menudo querrán que el negocio tenga una cierta cantidad de inventario y capital de trabajo al cierre para que el negocio pueda seguir funcionando sin problemas sin infusión de capital adicional del comprador o la compra de nuevo inventario (escribí un artículo sobre ajustes de inventario y capital de trabajo, que se puede leer aquí).

Por lo general, las partes fijarán una cantidad o un valor objetivo para las existencias y el capital circulante y realizarán algún tipo de ajuste del precio de compra en el momento del cierre o después, en función de lo lejos que acaben estando las cifras de ese objetivo. Pero en algunos casos, los compradores pueden condicionar el cierre a que las existencias o el capital circulante tengan un valor específico. Piénselo de este modo: si el comprador quería 100.000 dólares en existencias al cierre, pero sólo había 1.000 dólares, es posible que prefiriera marcharse en lugar de ajustar el precio de compra, ya que adquirir 99.000 dólares en existencias de sustitución puede no ser muy fácil.

Ejecución de contratos

En el momento del cierre, suelen redactarse al menos unos cuantos contratos. Por ejemplo, puede haber una escritura de compraventa en una compra de activos o una cesión en una compra de acciones que refleje el cierre de la transacción y la venta de activos o acciones, según sea el caso. A veces, la empresa objetivo puede verse obligada a firmar acuerdos de empleo con empleados clave del comprador, o a firmar cesiones separadas de PI a una sociedad de cartera de PI del comprador. Además, está casi garantizado que se ejecutará una cesión de arrendamiento, y posiblemente incluso un nuevo contrato de arrendamiento. Todas estas serán condiciones para el cierre, al menos para el comprador, pero a menudo para ambas partes.

Recepción del dictamen jurídico

A veces, y especialmente en las transacciones más complicadas o en las que participan empresas públicas, grandes empresas o empresas extranjeras, una o ambas partes pueden querer un dictamen jurídico o fiscal sobre alguna parte de la transacción antes del cierre. Estos dictámenes se utilizan para evaluar el riesgo que entraña la operación y la parte que solicita el dictamen suele señalar que la condición para el cierre es un dictamen que exprese opiniones favorables sobre la operación o el aspecto de la operación para el que se solicita el dictamen.

Financiación

Al igual que ocurre con la compra de una casa, algunos compradores pueden no disponer de todo el efectivo que necesitan por adelantado para pagar el precio de compra, por lo que pueden condicionar el cierre a la recepción de financiación por la totalidad o parte del precio de compra.

Cumplimiento de las condiciones del contrato de compraventa

Parece una obviedad, y lo es. Las partes quieren asegurarse de que no están obligadas a cerrar si la otra parte ha incumplido el contrato de compraventa o alguna obligación derivada de un documento de transacción relacionado.

Exactitud de las declaraciones y garantías

Los contratos de compraventa exigen que las partes se hagan muchas promesas, denominadas declaraciones y garantías. Los vendedores siempre hacen más que los compradores: cosas como prometer que la empresa no tiene deudas y ha pagado sus impuestos. Dado que habrá un lapso entre la firma y el cierre, los compradores querrán asegurarse de que todas las declaraciones y garantías hechas a la firma siguen siendo exactas en el momento del cierre.

Calendario de divulgación

En relación con las declaraciones y garantías, puede haber una serie de anexos de información adjuntos a un acuerdo de compra. En ellos se enumerarán los activos físicos, los bienes inmuebles, la propiedad intelectual, los contratos materiales, los proveedores, los empleados, etc. de la empresa. Otros anexos de información se refieren a las garantías y a las posibles exclusiones de las mismas. Por ejemplo, podría ver una declaración y garantía que diga algo así como "Salvo lo indicado en el Anexo X, la empresa ha pagado todos sus impuestos", con el Anexo X enumerando los impuestos no pagados. Al igual que con las declaraciones y garantías, los compradores querrán asegurarse de que se actualizan en el momento del cierre.

Entrega del precio de compra/financiación de la plica

Lo más importante para un vendedor es cobrar. Por lo tanto, siempre querrá que se establezca la condición de que se pague el precio de compra y, si la cuenta bloqueada se va a utilizar después del cierre para algún fin (como una retención para una indemnización), que la cuenta bloqueada se financie en el momento del cierre.

___

Es una lista bastante completa, pero dista mucho de serlo todo. Algunas operaciones pueden tener muy pocas condiciones de cierre, mientras que otras pueden tener páginas y páginas de condiciones. El número de condiciones depende de la complejidad y el valor de la operación. Para más información sobre fusiones y adquisiciones en el sector del cannabis, permanezca atento. También puede leer algunos de nuestros otros artículos a continuación: