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En una serie de entradas recientes, hemos analizado cómo los medios de comunicación y muchos comentaristas han atribuido erróneamente grandes cosas a la nueva Ley de Inversión Extranjera de la RPC. Véase Nueva Ley de Inversión Extranjera de China : Not Good News, China 's New Foreign Investment Law and Forced Technology Transfer: Same As it Ever Was y China Approves New Foreign Investment Law to Level Playing Field for Foreign Companies. MEH. En este post, voy a discutir las formas en que la nueva FIL podría afectar positivamente a la inversión extranjera en China.
El concepto central de la nueva Ley china de inversiones extranjeras es el de trato nacional. Según este principio, los inversores extranjeros recibirán el mismo trato que los inversores chinos. Las WFOE y las Sino Foreign Equity Joint Ventures desaparecerán y los inversores extranjeros podrán beneficiarse de las siguientes maneras:
1. El procedimiento para constituir empresas de propiedad extranjera en China se simplificará radicalmente. Actualmente se tardan muchos meses en constituir una WFOE o una JV. Véase Cómo constituir una WFOE en China. ¿Hasta cuándo? Las políticas chinas en materia de WFOE y empresas conjuntas cambian constantemente y siguen siendo poco claras, y los procesos varían de una jurisdicción a otra. No tiene nada que ver con constituir una empresa en Estados Unidos, Canadá, Hong Kong, la UE, Australia, etc. Por otro lado, constituir una empresa nacional de propiedad china es sencillo, rápido y barato, y se parece mucho a constituir una empresa en Estados Unidos, Canadá, Hong Kong, la UE, Australia, etc. En muchas ciudades chinas, constituir una empresa nacional china puede llevar tan solo una semana y los costes de hacerlo son relativamente triviales. Con la nueva Ley de Inversión Extranjera, este sistema simplificado debería aplicarse a todas las formas de empresa con inversión extranjera: tanto de propiedad totalmente extranjera como de propiedad mixta china-extranjera. Los costes y los plazos deberían disminuir radicalmente.
2. Se permitirá a los inversores extranjeros adquirir acciones de empresas privadas chinas. Véase China Scam Week, Part 4: The China Stock Option Scam. Nuestros clientes acuden a menudo a nuestros abogados especializados en sociedades chinas con planes de adquirir una participación no mayoritaria en una empresa china. Según las normas actuales, la única manera de hacerlo es reestructurar la entidad china como una empresa conjunta. Esto rara vez tiene sentido desde el punto de vista jurídico, por lo que este tipo de compra no suele ser práctica. Con el nuevo sistema , los inversores extranjeros podrán adquirir participaciones en empresas chinas existentes en las mismas condiciones que un inversor chino. Esto abriría muchas áreas de cooperación económica que no son posibles con el sistema actual. Por ejemplo , permitiría a las empresas chinas pagar por tecnología o servicios de alta tecnología con sus propias acciones en lugar de en efectivo.
3. Muchas empresas chinas de alta tecnología quieren contratar extranjeros y expatriados para trabajar en sus empresas. Con el sistema actual de China, las empresas chinas no pueden ofrecer opciones sobre acciones debido a la prohibición de propiedad extranjera. Debido a esta prohibición de la propiedad extranjera, se utilizan estructuras nominales complicadas y a menudo inaplicables, lo que causa un sinfín de problemas a medida que estas estructuras se deshacen. Con el nuevo sistema, las empresas chinas deberían poder ofrecer opciones sobre acciones a los empleados extranjeros del mismo modo que ofrecen opciones sobre acciones y otros incentivos basados en acciones a sus empleados chinos.
4. En EE.UU. y Europa, es habitual estructurar la propiedad de la empresa inversora de forma distinta a un acuerdo directo de un RMB por una acción, en el que todos los accionistas reciben exactamente el mismo trato. Por ejemplo, las alternativas más comunes son a) "sweat equity", en la que algunos accionistas no realizan ningún pago en efectivo pero obtienen acciones a cambio de empleo y b) "preferred returns", en la que a determinados accionistas se les concede un derecho a los beneficios superior a su porcentaje de propiedad. En el sistema actual de China, cuando existe un acuerdo de empresa conjunta chino-extranjera, este tipo de política innovadora de propiedad/retorno suele estar prohibida por los gobiernos locales. Pero con la nueva Ley de Inversión Extranjera de China, los gobiernos locales deberían ser eliminados de este tipo de supervisión y aprobación de acuerdos financieros privados y el uso de complejos acuerdos de accionistas y asociaciones debería ser aceptado, aumentando enormemente la flexibilidad de la inversión extranjera en China.
5. Con el sistema actual de China, a los inversores extranjeros les ha resultado casi imposible constituir y gestionar eficazmente fondos de inversión. Al constituir WFOE y Joint Ventures, los gobiernos locales casi siempre insisten en que se identifique un proyecto específico y que el capital registrado de la WOFE/JV se centre exclusivamente en esa única empresa. Esto ha hecho casi imposible formar una WFOE o una Joint Venture que declare abiertamente que se dedicará a una serie de inversiones en proyectos actualmente no identificados. Además, la RPC permite las sociedades generales y limitadas. Aunque estas sociedades son una estructura común (incluso preferida) para los fondos de inversión, se ha impedido a los inversores extranjeros hacer uso de estas estructuras. Con el sistema de trato nacional de la nueva Ley de Inversiones Extranjeras, todo esto debería cambiar y el vasto mercado chino de fondos de inversión debería abrirse a los inversores extranjeros, ya sea operando por su cuenta o en asociación con inversores chinos.
He escrito todo lo anterior en indicativo. En realidad, el modo subjuntivo es más apropiado. Esto se debe a que, en un análisis realista, este conjunto de cambios potencialmente beneficiosos para el entorno de la inversión extranjera en China está sujeto a dos limitaciones significativas que pueden hacer ilusorios sus cambios superficiales.
En primer lugar, no sabremos cómo funcionará este nuevo sistema hasta que se publiquen y adopten las normas formales y quede claro qué harán realmente los gobiernos locales. Llevo siguiendo el plan nacional de tratamiento/lista negativa de China desde 2015 y no he visto ni una sola mención a ninguna de las cinco cuestiones anteriores en los debates del gobierno/analistas políticos en chino. Es casi como si las autoridades chinas no fueran conscientes de que estos cinco cambios son el resultado natural de un sistema de trato nacional aplicado de forma coherente. Dado que estos cinco cambios romperán radicalmente con décadas de práctica gubernamental china, queda abierta la cuestión de qué ocurrirá realmente cuando entre en vigor la nueva Ley de Inversiones Extranjeras de China. Por lo tanto, conviene mantener una buena dosis de escepticismo.
En segundo lugar, las cinco medidas de apertura mencionadas seguirán estando limitadas por la economía fundamentalmente cerrada de China. Como comenté en Nueva ley china de inversión extranjera: No son buenas noticias, los inversores extranjeros están relegados a un pequeño terreno de juego dentro de la economía china. Así que los derechos que parecen abrirse bajo la nueva Ley de Inversión Extranjera pueden ser en gran medida ilusorios. En pocas palabras, para los sectores de la economía china prohibidos a la inversión extranjera, los inversores extranjeros no tendrán ninguno de los nuevos derechos en virtud de la nueva Ley de Inversión Extranjera.
Por ejemplo, consideremos las opciones sobre acciones. Si el sector industrial está prohibido a la inversión extranjera, el derecho a emitir opciones sobre acciones a personas extranjeras también estará restringido y la mayoría de los expatriados a los que se ofrecerían opciones sobre acciones trabajarán en empresas de alta tecnología prohibidas a la inversión extranjera. La inversión en tecnología financiera, negociación de valores a alta velocidad, análisis de inversiones de compañías de seguros, software como servicio (SaaS), productos de Internet de todo tipo, juegos de Internet y comercio electrónico en línea están prohibidos o severamente restringidos para los extranjeros. Los extranjeros empleados por bancos chinos y otras grandes empresas públicas tampoco podrán invertir en sus empresas, mediante opciones sobre acciones o de otro modo.
¿Qué cambiará realmente con la nueva Ley de Inversiones Extranjeras de China? Mientras la economía china siga siendo en gran medida cerrada, la respuesta es muy poco mientras China siga protegiendo su economía nacional frente a los extranjeros. Ese nivel de protección era quizá apropiado para China en las décadas de 1980 y 1990, pero no lo es para una China que es ahora la segunda mayor economía del mundo. Pero como las conversaciones comerciales entre Estados Unidos y China no han hecho más que reforzar, el gobierno chino no tiene planes de reducir su férreo control sobre la economía china. Si China no abre su economía a la inversión extranjera (y sabemos que no lo hará), los cinco cambios mencionados (aunque se produzcan, lo que no es nada seguro) serán poco más que pintalabios.
La nueva Ley de Inversiones Extranjeras de China es un truco de magia de prestidigitación del tipo tan popular en la televisión china. Ver a través de esta ilusión es el primer paso. El segundo paso sería obligar al gobierno chino a abrir su mercado nacional en todas las áreas en las que actualmente bloquea la inversión extranjera. No he visto ningún debate sobre el segundo paso. Hasta que China no dé el segundo paso, su nueva Ley de Inversiones Extranjeras no cambiará gran cosa.
