Por qué los acuerdos de confidencialidad son inútiles para proteger su propiedad intelectual en China
Desde que empezamos este blog, hemos hecho hincapié en la importancia de utilizar acuerdos NNN para China, y no acuerdos NDA al estilo occidental. La mayoría de las empresas entienden ahora esto, pero dos veces en las últimas semanas he tenido que decir a una empresa estadounidense que probablemente no sería capaz de detener a sus fabricantes chinos de la fabricación de los productos de las empresas estadounidenses y venderlos a otros porque el NDA que habían utilizado con sus fabricantes chinos eran probablemente ineficaces para detener lo que sus fabricantes estaban haciendo. Véase Es perfectamente legal que su fabricante chino copie sus productos.
El primer paso en la fabricación OEM en China es encontrar una buena fábrica para fabricar su producto. Esta es una etapa peligrosa y demasiados cometen el error de intentar proteger su propiedad intelectual con un acuerdo de no divulgación (NDA) en lugar de con un acuerdo de no utilización, no divulgación y no elusión ( NNN ) aplicable en China. En este artículo explico por qué los acuerdos NDA no lo que usted desea.
He revisado cientos de acuerdos de confidencialidad utilizados en China y pocos de ellos han sido de utilidad para la parte extranjera. La razón es técnica, así que quédese conmigo porque comprender la cuestión técnico-jurídica le proporcionará la clave para saber lo que tiene que hacer. Un acuerdo de confidencialidad se centra en la protección de secretos comerciales. Los secretos comerciales son una forma de propiedad intelectual, al igual que las marcas, las patentes y los derechos de autor. La esencia de un secreto comercial es simple: para ser una propiedad protegible, la información debe permanecer secreta. Si el "secreto" se revela al público, ya no hay propiedad protegible.
Los problemas de los acuerdos de confidencialidad
Secretos comerciales y divulgación pública
Los acuerdos NDA se centran en evitar la divulgación del secreto comercial al público. Ese es su único propósito, y una vez que se produce la revelación pública, ya no existe ningún derecho de propiedad sobre la información y cualquier acuerdo de NDA asociado deja de ser válido. Por lo tanto, los buenos acuerdos de CND se centran estrictamente en impedir que la información secreta se revele al público.
La mayoría de los abogados de Estados Unidos y Europa tratan de mantener su cartera nacional de propiedad intelectual. Los secretos comerciales se crean por ley y, por tanto, estos abogados se preocupan por garantizar la protección de los secretos comerciales de su cartera. Por este motivo, es natural que un abogado estadounidense o europeo redacte un único acuerdo de confidencialidad, sujeto a la legislación estadounidense o quizá británica, redactado en lengua inglesa y ejecutable exclusivamente en algún estado de EE.UU. o en el Reino Unido.
Pero este tipo de acuerdo no tiene ningún valor en China. Hay dos razones para ello:
Alcance y jurisdicción limitados
1. La cuestión fundamental en China no es la protección frente a la divulgación al público en general. La fábrica china que roba su idea no tiene previsto divulgarla al público en general. La fábrica que roba su idea está planeando utilizarla en su propio beneficio. Por tanto, usted necesita un contrato que impida a la fábrica hacerlo. La prohibición debe basarse en el contrato, no en el concepto de que algo sea secreto. El contrato debe dejar claro que no importa si la información facilitada a la fábrica china es secreta o no. Por contrato, la fábrica china se compromete a no utilizar la información para competir con usted. El típico acuerdo de confidencialidad no funciona porque su lenguaje no se ajusta a la situación real. Lo que se necesita es un Acuerdo NNN.
2. El otro problema fundamental del típico acuerdo de confidencialidad al estilo europeo o estadounidense es que no es aplicable en China. La legislación china permite la protección de los secretos comerciales. La legislación china también permite contratos que contemplen protecciones completas de NNN. Pero para que un contrato de este tipo sea fácilmente ejecutable en China, debe estar regido por la legislación china, regirse por la parte en chino de su contrato y ser ejecutable exclusivamente en un tribunal chino. Explicamos detalladamente por qué esto es así aquí.
Me reúno a menudo con empresarios estadounidenses y europeos que trabajan para fabricar productos nuevos e innovadores en China. Les pregunto si ya han cedido su idea a la parte china. La respuesta habitual es: "no, no lo he hecho, porque he utilizado un acuerdo de confidencialidad redactado por mi abogado de propiedad intelectual estadounidense (o europeo)". En cada uno de esos casos en los que revisé su NDA, tuve que explicarles que su NDA era inútil. En la práctica totalidad de estas situaciones, el empresario ya había revelado sus ideas fundamentales y arreglarlo será difícil, tal vez imposible.
Proteja su propiedad intelectual con acuerdos NNN
La solución es sencilla: utilizar un acuerdo NNN ejecutable en China. Los abogados especializados en propiedad intelectual internacionalde mi bufete han redactado más de 1.000 acuerdos NNN para China, Vietnam, Tailandia, México, Taiwán, etc., y quizá cinco acuerdos NDA en total para esos mismos países.
