Llevo representando a clientes del sector del cannabis en California desde 2018. Nuestro bufete ya llevaba muchos años representando a empresas de este sector en otros estados con programas de concesión de licencias más consolidados. Uno de los errores más comunes que observamos en los nuevos mercados del cannabis es que las empresas confían demasiado en que se produzca la legalización a nivel federal.
Por ejemplo, en 2018, muchas empresas de California consideraban que podían expandirse a toda costa y hacerse con cuota de mercado, ya que la legalización federal (y el capital de los inversores) era inevitable. La legalización federal aún no se ha producido, y el capital de los inversores se agotó en la mayoría de los casos hace unos años (más detalles al respecto más adelante). De hecho, al igual que cuando estos estados comenzaron a conceder licencias, el cannabis sigue figurando en la Lista I de la Ley de Sustancias Controladas (CSA), la sección 280E sigue siendo un fastidio, los grandes bancos siguen sin aceptar dinero procedente del cannabis, y así sucesivamente.
Como seguramente sabrán todos nuestros lectores, al parecer el Departamento de Salud y Servicios Humanos (HHS) ha recomendado recientemente a la DEA que reclasifique el cannabis en la Lista III de la Ley de Sustancias Controladas (CSA). Digo «al parecer» porque la carta del HHS a la DEA está tan censurada que resulta inútil. Pero, en cualquier caso, parece que se avecina un cambio dentro del Gobierno federal.
Solo con el anuncio de la posible reclasificación, ya hemos observado un repunte en las inversiones. En general, el sector parece estar mejor que, digamos, hace un año. He aquí un ejemplo de cómo los cultivadores de California están agotando sus existencias de la cosecha. Es difícil decir si eso se debe a la posibilidad de la reclasificación o a otra cosa. Yo tiendo a pensar que se debe a otra cosa, pero quién sabe.
En cualquier caso, conviene señalar que la legalización a nivel federal aún no se ha producido, y que una reclasificación a la Lista III de la CSA no equivaldría a una legalización federal. En cuanto al primer punto, lo único que ha ocurrido (al menos lo que se ha hecho público) es la aparente recomendación de reclasificación. La DEA no ha actuado formalmente sobre la recomendación, y el cannabis sigue en la Lista I por ahora. Eso significa que es tan ilegal a nivel federal ahora como lo era en 1972, 1998 o 2017, aunque el gobierno federal haga la vista gorda.
También conviene señalar que todo esto es de carácter administrativo. El Gobierno federal dispone de varias formas de abordar la legalización a nivel federal, y el Congreso se ha mostrado totalmente incapaz de hacer nada al respecto. No esperes que organismos reguladores federales como la DEA se planteen siquiera la posibilidad de una legalización total. Aunque el Departamento de Salud y Servicios Humanos (HHS) formule una recomendación, la DEA no está obligada a tenerla en cuenta.
Supongamos que se reclasifica el cannabis. ¿Significaría eso que se ha producido la legalización a nivel federal? No. Ningún titular de una licencia de cannabis a nivel estatal cumple con la CSA. Dudo mucho que veamos iniciativas a nivel estatal para intentar reescribir las normas con el fin de cumplir con la CSA, lo cual ni siquiera sería posible para los mercados recreativos. [Como nota al margen, tampoco preveo que el gobierno federal flexibilice la clasificación del cannabis y de repente empiece a aplicar los requisitos de la Lista III, cuando no ha aplicado los requisitos de la Lista I a las empresas de cannabis que cumplen con la normativa estatal en una década.]
Si el cannabis pasa a la Lista III, la gran ventaja es que desaparecerá la sección 280E. Por lo demás, no cambiará gran cosa. El sector no se legalizará de la noche a la mañana. Los bancos no se verán obligados a trabajar con empresas del sector del cannabis. Es probable que la situación siga siendo relativamente similar. La situación podría mejorar ligeramente si los tribunales intervienen y protegen a los traficantes de cannabis dentro del mismo estado, pero la Ley de Control de Sustancias Controladas (CSA) seguiría vigente.
Todo esto viene a decir que la legalización federal del cannabis no se ha producido, y no se producirá en un futuro próximo. Como hemos visto a lo largo de la historia, las empresas que apostaron por ello a menudo se extralimitaron y acabaron en una mala situación. Las empresas que quieran sobrevivir en los próximos años harían bien en actuar partiendo de la base de que nada va a cambiar… hasta que cambie algo.
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