Estamos ayudando a crear otro programa de banca de cannabis aquí en Oregón. Mi bufete de abogados ha hecho una serie de estos para las cooperativas de crédito ("CU") y otras instituciones financieras ("FI") que se remontan a 2014. También hemos manejado una buena cantidad de trabajo bancario de cáñamo,principalmente en 2019 y 2020, antes de que esa industria se desmoronara. En este post, voy a esbozar algunas consideraciones para las IF que buscan la banca de negocios relacionados con la marihuana - o, como se les conoce en el lenguaje común, "MRBs". Y pido disculpas de antemano por todas las siglas. Así es la banca.
Definición de MRB
El término "MRB" se utiliza de forma generalizada en la banca de cannabis, sin embargo, este término no se define en la Guía FinCEN de 2014. Tampoco se define en la Guía de la Administración Nacional de Cooperativas de Crédito de 2020 sobre la banca de negocios relacionados con el cáñamo ("HRB") (que ayudamos a crear) o en la Guía FinCEN de 2020 sobre ese tema relacionado.
La única definición federal que tenemos es de un Aviso de Política de la Administración de Pequeños Negocios ("SBA") de 2018, en su versión revisada, que categoriza a los MRB como "negocios directos de marihuana", "negocios indirectos de marihuana" y "negocios relacionados con el cáñamo." Aquí está mi taquigrafía:
- "NegocioDirecto de Marihuana". Negocio que cultiva, produce, procesa, distribuye o vende marihuana o productos derivados. Se aplica a la actividad de uso personal y medicinal.
- "NegocioIndirecto de Marihuana". Un negocio que obtuvo parte de sus ingresos brutos del año anterior de ventas a Negocios Directos de Marihuana. Algunos ejemplos son los laboratorios de pruebas y los vendedores de luces de cultivo o dispositivos para fumar.
- "HRB " Empresa que trafica con cáñamo y que "puede demostrar que sus actividades comerciales y sus productos son legales con arreglo a la legislación federal y estatal". Como ejemplos se citan las empresas de papel, cuerdas y ropa.
He opinado en este blog que "todos los negocios son negocios de marihuana" en el contexto de MRB. En ese artículo, también expliqué que las IF no utilizan realmente las definiciones de la SBA establecidas anteriormente. En su lugar, las primeras CUs con estatuto estatal comenzaron a utilizar otro sistema de tres niveles para analizar clientes potenciales de MRB dentro del marco de FinCEN. Ese sistema fue expuesto por primera vez en 2016 por Steve Kemmerling de CRB Monitor, antes de que el "cáñamo" fuera eliminado de la definición de "marihuana" bajo la ley federal. El sistema de CRB Monitor incluía las siguientes categorías (a las que probablemente se refería la SBA):
- TierI MRB: Empresas "que tocan las plantas" autorizadas por el Estado. Los dispensarios de cannabis, los cultivadores, los procesadores y las instalaciones de pruebas entran dentro de esta definición. Estas son las empresas de mayor riesgo para los bancos y constituyen la mayoría de los informes de actividades sospechosas ("SAR").
- MRB de nivel II: empresas que dependen de las MRB de nivel I para la mayoría de sus ingresos y desempeñan un papel importante de apoyo a la industria. Por ejemplo: proveedores de equipos, consultores y asociaciones del sector. Estas empresas suponen un riesgo menor para los bancos que las de nivel I. Sin embargo, los bancos se centran en ellas para mejorar los protocolos CSC ("conozca a su cliente").
- MRB de nivel III: Empresas que prestan servicios a empresas de nivel I, pero que no dependen de la industria del cannabis como principal fuente de ingresos. Algunos ejemplos clásicos son abogados, contables, empresas de gestión inmobiliaria y empresas de servicios públicos.
Vale la pena señalar que CRB Monitor revisó y detalló sus definiciones en 2020, pero, según mi experiencia, la mayoría de las IF lo mantienen sencillo con el marco heredado o algo similar. Al fin y al cabo, no es un marco legal. Es sólo un modelo conveniente que ha sido adoptado ampliamente por las IF dado el vacío de liderazgo federal.
La conclusión es que cualquier IF que considere la posibilidad de establecer MRB bancarios -o HRB, para el caso- necesita definir y establecer criterios sobre lo que realmente es y hace un MRB o HRB. Dichos criterios pueden compartirse con los clientes potenciales, o no, durante los procesos de selección y CSC en curso para las cuentas del sector. En mi experiencia, trazar líneas alrededor de los negocios indirectos de marihuana / negocios auxiliares / MRB de Nivel III es el área más desafiante aquí.
Parámetros de seguimiento de la propiedad
Dentro y fuera del contexto del MRB, la FinCEN exige a las IF que rastreen e informen sobre los "beneficiarios efectivos" de las empresas a las que prestan servicios bancarios. La notificación de los beneficiarios efectivos es un requisito bancario básico, con una nueva norma que entrará en vigor el 1 de enero de 2024. Un "beneficiarioefectivo" a efectos de la FinCEN es cualquier persona que: (a) tiene una responsabilidad significativa en el control, la gestión o la dirección de una persona jurídica cliente; o (b) posee o controla directa o indirectamente el 25% o más del capital de una empresa. (De nuevo, mi taquigrafía).
En el contexto del MRB, las IF suelen exigir a sus clientes un mayor nivel de información. Esto no se debe simplemente a la naturaleza del sector. La mayoría de los programas estatales de marihuana tienen normas de divulgación de la propiedad que exigen la divulgación de cualquier persona: (a) con control sobre el negocio del cannabis, o (b) que posea capital en un negocio de cannabis. Los umbrales tienden a ser más bajos que las cifras de "beneficiario efectivo": a veces el 20%, el 10% o incluso menos. La divulgación no siempre implica una investigación, pero los nombres deben entregarse.
Una IF debería querer saber al menos tanto sobre la propiedad de su miembro o cliente como los reguladores estatales del cannabis, especialmente en ausencia de regulación federal de la industria sobre ese tema. Por lo general, la IF abreviará esta investigación exigiendo al MRB que presente su solicitud y los registros de licencia con el estado. Y, en la mayoría de los casos, la IF no abrirá una cuenta hasta que el estado haya emitido una licencia reguladora de la marihuana. Lo que me lleva al siguiente punto.
Trabajar con los reguladores estatales
Las IF que deseen bancarizar MRB necesitan solicitar y recibir registros de los reguladores estatales de forma regular. Esto está relacionado con las consideraciones de KYC, que incluyen no confiar en las declaraciones del cliente (o miembro) a la IF. En el contexto del cannabis, las IF tienen la obligación, a través de FinCEN, de comprobar el trabajo de los reguladores estatales.
La mayoría de los reguladores estatales (quizá todos) publican información básica sobre sus licenciatarios: el nombre de la empresa, el tipo de licencia que posee, el número de licencia y, a veces, las decisiones o procedimientos disciplinarios publicados. Sin embargo, no conozco ningún estado que publique información sobre la estructura de propiedad de sus licenciatarios de cannabis. Esto significa que la información que no está legalmente sujeta a redacción (por ejemplo, números de la seguridad social, planes de seguridad del sitio) sólo estará disponible a través de una solicitud de registros públicos.
Las solicitudes de registros públicos pueden llevar mucho tiempo y ser costosas. Por experiencia, los reguladores del cannabis pueden tener dificultades para satisfacerlas independientemente de los requisitos legales. Por lo tanto, las IF que desean bancarizar MRB generalmente celebran acuerdos de intercambio de información con el regulador o reguladores estatales pertinentes. A estas alturas, muchos organismos estatales están acostumbrados a este tipo de acuerdos.
Formularios
Las IF dispondrán de varios formularios de admisión para todos los socios y clientes potenciales. Estos formularios deben adaptarse a los solicitantes de MRB y HRB, y complementarse. He aquí un universo típico de formularios que una IF enviará a cualquier solicitante de la industria del cannabis:
- Certificación de la industria del cannabis de la Cuenta de Seguimiento Mejorada (EMA)
- Acuerdo complementario EMA
- Suplemento CRB o HRB y empresa auxiliar (AB)
- Certificado CRB o HRB o AB
- Formulario de consentimiento de divulgación (para los reguladores estatales, véase supra)
Los formularios, a su vez, requerirán diversas presentaciones por parte del solicitante, desde los paquetes de licencias reglamentarias en adelante. Aquí en el bufete de abogados, espero que volvamos a revisar muchos de estos formularios para los clientes de FI en un futuro próximo, debido a los cambios en el espacio del cáñamo bajo la nueva Ley Agrícola (probablemente retrasada hasta el próximo otoño). Y de nuevo con respecto a la marihuana, si se traslada a la Lista III.
Seguimiento, detección y notificación de transacciones
El Gobierno federal ha puesto a las instituciones financieras en una situación realmente incómoda en relación con los MRB. El cumplimiento de la Ley del Secreto Bancario y la Ley contra el Blanqueo de Capitales (BSA/AML) es una tarea importante para las instituciones financieras, incluso fuera del ámbito del cannabis. Sin embargo, las directrices de la FinCEN elevan el nivel al convertir a las instituciones financieras en auditores de las fuerzas de seguridad federales. La FinCEN exige a las IF que controlen a sus clientes y miembros de MRB, incluyendo lo que venden y a quién, y que estén atentas a indicios de información adversa.
Estas obligaciones de las IF comienzan inmediatamente y se perpetúan. Específicamente, la IF debe presentar un SAR inicial dentro de los 30 días de la incorporación de un MRB. La IF también debe presentar SAR continuos cada 90 días después de eso, además de presentaciones de SAR de "marihuana limitada", "marihuana prioritaria" y "terminación de marihuana", según sea necesario, sobre la base de cualquier número de eventos - o sospecha de eventos - establecidos en la Guía FinCEN de 2014. Por no hablar de todos los informes de transacciones de divisas ("CTR").
Estas obligaciones de presentación, y todo el software y la formación que conllevan, son citadas con frecuencia por las IF como justificación principal del aumento de las tasas pagadas por las MRB. Puede que las fuerzas del orden apenas actúen en consecuencia, pero las IF deben cumplirlas a pesar de todo.
Servicios que ofrecer
La mayoría de las IF que trabajan con MRB ofrecen servicios limitados o cuentas de depósito básicas. Dicho esto, hemos trabajado con un par de UC que ofrecen un conjunto completo de servicios bancarios y de préstamo. Hay límites, por supuesto, a lo que pueden hacer incluso las IF más emprendedoras. No pueden ofrecer procesamiento de transacciones con tarjeta bancaria para compras de cannabis (al menos, ya no). Si la institución financiera es más pequeña, como muchas cooperativas de crédito estatales, su capacidad de captación de depósitos será limitada, lo que supone una incómoda limitación en un sector cargado de efectivo.
Muchas instituciones financieras que entran en el sector de la banca del cannabis lo hacen atraídas por uno o dos clientes de alto poder adquisitivo. Luego, poco a poco, van ampliando su base de clientes y, a menudo, su oferta. Otras son más intencionadas y se dirigen al sector. Estas instituciones financieras suelen ofrecer productos y servicios financieros más completos.
Dinamismo normativo
Mencioné que la Ley Agrícola está pendiente de renovación, lo que afecta directamente a la banca para los HRB, y que la "marihuana" también puede pasar a la Lista III en algún momento en 2024. Además, el espectro de la reforma legislativa está siempre rondando la industria (a través de la Ley de Banca Segura, aunque la he llamado sobrevalorada). A nivel local, siguen apareciendo nuevos programas estatales de cannabis. Esto a veces da lugar a una modesta legislación estatal para aislar a las IF de la persecución local por el cannabis bancario, incluso si tales cambios no crean un puerto seguro federal o afectan a las restricciones de la BSA/AML.
En general, cualquier IF que entre en este sector debe estar preparada para afrontar algunos cambios en los próximos dos años. Sin embargo, esos cambios se están produciendo porque el sector del cannabis está creciendo. No es mal momento para entrar. De hecho, probablemente sea mejor que nunca.
