Todos los estados cuentan con algún tipo de legislación sobre transparencia. Probablemente, la mayoría de nosotros hayamos oído hablar de la Ley de Libertad de Información (FOIA), que es la ley federal de transparencia. Según el Tribunal Supremo de los Estados Unidos, el objetivo de la FOIA es «garantizar una ciudadanía informada, algo vital para el funcionamiento de una sociedad democrática, necesario para hacer frente a la corrupción y exigir responsabilidades a los gobernantes ante los gobernados». El objetivo de la ley estatal de acceso a la información no es diferente. Las leyes de acceso a la información pueden servir a otros fines más allá de las funciones vitales de controlar la corrupción y exigir responsabilidades a los funcionarios públicos.
En este artículo se analiza cómo los titulares de licencias y las empresas que operan en el mercado de la marihuana recreativa de Oregón pueden —y, de hecho, suelen hacerlo— acogerse a la Ley de Registros Públicos de Oregón. La Ley de Registros Públicos de Oregón (en adelante, «la Ley»), ORS 192.001 y siguientes, otorga a «toda persona» el derecho a consultar los registros públicos de un organismo público, salvo que se aplique una exención específica. (El término «toda persona» incluye también a las entidades mercantiles y a las sociedades).
La ley se aplica a la Comisión de Alcohol y Cannabis de Oregón («OLCC»), ya que se trata de un organismo público que conserva registros públicos no exentos. (Nota al margen: la Comisión de Control de Alcohol de Oregón ha cambiado recientemente el término «control» por «cannabis»; nos alegramos de ello).
La ley es bastante fácil de entender. Un organismo, como la OLCC, tiene la obligación de facilitar los documentos no exentos tras recibir una solicitud por escrito. El organismo debe responder en un plazo de cinco días hábiles a partir de la recepción de la solicitud por escrito para confirmar su recepción. La Ley establece como norma general que los organismos públicos deben completar sus respuestas a más tardar 15 días hábiles después de recibir la solicitud. Es cierto que hay excepciones al plazo de 15 días, pero estas son limitadas y recae sobre los organismos públicos la carga de demostrar la aplicabilidad de una excepción. La idea general es que una agencia debe completar su respuesta tan pronto como sea posible y sin demoras injustificadas.
Nuestro bufete lleva muchos años trabajando en el sector del cannabis, incluso antes de que la OLCC entrara en escena. Hemos escrito mucho sobre la OLCC y las normas que ha promulgado para regular la concesión de licencias a los productores, procesadores y minoristas de marihuana de Oregón.
Al representar a empresas del sector de la marihuana, solicitamos con frecuencia documentos a la OLCC en virtud de la Ley. Lo hacemos por diversas razones, cada una de las cuales constituye por sí misma una prueba de que una ley sólida sobre el acceso a los registros públicos es fundamental para el mercado de la marihuana en Oregón.
En primer lugar, presentamos solicitudes de acceso a documentos públicos en nombre de los clientes que se ven afectados por una medida coercitiva de la OLCC. Como saben los lectores habituales, una de las muchas funciones de la OLCC es velar por el cumplimiento de las leyes y normas administrativas que regulan el mercado de la marihuana recreativa en Oregón.
Cuando la OLCC considera que un titular de licencia ha incurrido en una conducta que infringe la normativa, emite un escrito de acusación en el que se exponen las presuntas infracciones y las sanciones propuestas. Por lo general, estos escritos de acusación contienen pocos datos concretos y abundan en jerga administrativa técnica.
Un titular de licencia que reciba una notificación de propuesta de revocación de licencia (o de una sanción de menor gravedad) debe comprender qué llevó a la OLCC a emitir el escrito de acusación, quiénes estuvieron implicados y qué cree la OLCC que ocurrió. Una solicitud de acceso a los registros públicos es una forma segura de conseguir que la OLCC revele los documentos en los que se basa el escrito de acusación.
Aunque el responsable de la presentación de casos de la OLCC suele facilitar los informes correspondientes a un abogado de manera informal, una solicitud de acceso a los registros públicos impone a la OLCC la obligación legal de facilitar la información solicitada. Y cuando un titular de licencia impugna la sanción propuesta, iniciando así un proceso de audiencia administrativa, una solicitud de acceso a los registros públicos constituye una herramienta de obtención de documentos prácticamente infalible a la que el titular de licencia debe recurrir para obtener los registros.
Las solicitudes presentadas en virtud de la Ley resultan especialmente importantes cuando el titular de una licencia necesita documentos que no figuran en el informe correspondiente. Entre los documentos pertinentes pueden figurar correos electrónicos internos de la OLCC, los resultados de medidas adoptadas contra titulares de licencias en situaciones similares o las políticas y procedimientos internos de la OLCC.
En resumen, la capacidad de solicitar y obtener a tiempo los documentos públicos es fundamental para defenderse de una acción coercitiva... o para darse cuenta de que llegar a un acuerdo es la única opción viable.
En segundo lugar, a menudo presentamos solicitudes de acceso a registros públicos en nombre de posibles compradores de negocios de marihuana que ya cuentan con licencia. Tanto si un comprador desea entrar en el mercado por primera vez como si se trata de un operador consolidado que opera en varios estados y busca ampliar su presencia en Oregón, toda operación de fusión y adquisición implica (o al menos debería implicar) algún tipo de investigación sobre el vendedor. Griffen Thorne ha escrito bastante últimamente sobre operaciones de fusión y adquisición en el sector del cannabis.
Una parte fundamental de cualquier (buena) transacción es el periodo de diligencia debida. Aunque un vendedor pueda asegurar al comprador que está al corriente de sus obligaciones con la OLCC y que no hay nada de qué preocuparse, no siempre es así. Hemos visto cómo se han frustrado operaciones tras meses de trabajo porque el vendedor no fue del todo sincero o, en algunos casos, porque desconocía las medidas adversas adoptadas por la OLCC.
Una solicitud de acceso a registros públicos es una herramienta fundamental para la diligencia debida. Un posible comprador puede averiguar el historial de cumplimiento del vendedor, si la OLCC le ha imputado alguna infracción y cuál ha sido el resultado de dichas actuaciones, y si la OLCC tiene alguna investigación o procedimiento pendiente que afecte al vendedor. Una solicitud de registros públicos es una herramienta muy eficaz en este sentido. El comprador no solo se entera de cualquier posible problema con la OLCC, sino que también puede averiguar con qué tipo de persona está tratando al otro lado.
En tercer lugar, en ocasiones presentamos solicitudes de acceso a registros públicos por motivos ajenos al ámbito de los procedimientos de ejecución o a la compraventa de una empresa. Los motivos son diversos —a veces se trata de litigios civiles en los que la OLCC no es parte— y no voy a entrar en detalles. Pero disponer de una herramienta para recabar información precisa sobre un titular de licencia concreto o sobre otros aspectos del sector de la marihuana en Oregón resulta de gran ayuda para las empresas del sector y los abogados. Y, francamente, también para el público.
La cuestión es que la Ley de Registros Públicos de Oregón beneficia al público de muchas maneras.
La Asamblea Legislativa de Oregón puede mostrarse tacaña con la OLCC, lo cual resulta sorprendente viniendo de un organismo responsable de millones y millones de dólares de ingresos estatales. Lo que la Asamblea Legislativa debe comprender es que financiar a la OLCC beneficia al sector del cannabis de Oregón y a los habitantes del estado. Instamos a la Asamblea Legislativa de Oregón a que proporcione a la OLCC la financiación y las herramientas que necesita para cumplir con la Ley, algo con lo que la OLCC ha tenido dificultades últimamente.
