1. 中国法律风险分析
最近我为不少在中国开展业务或与中国有业务往来的公司做了大量我称之为法律风险分析的工作。主要内容是评估这些公司的法律定位，然后协助他们制定利用法律工具降低中国业务风险的方案。 我的目标是通过"减轻中国业务足迹"来降低企业风险，同时最大限度减少业务中断。这通常涉及重组企业在中国的运营架构，并重新规划其在华有形与无形资产的管理方式。
得益于昨日爱彼迎退出中国的消息，我找到了一个绝佳的"典型案例"，展示了企业如何正确地缩减在华业务规模。以下是我对爱彼迎退出中国的沙发分析。
2. 爱彼迎在中国的发展历程
我将从爱彼迎在中国的发展历程说起。 2021年11月，Axios网站（作者贝瑟尼·艾伦 -埃布拉希米安与 雅克·施拉格）刊发题为《爱彼迎在受制裁团体土地上出租新疆房源》的报道，详尽揭示了西方企业与中国开展业务时面临的困境——尤其在中国本土经营时遭遇的挑战。这种困境与西方企业进军俄罗斯市场时经历的困境本质相近，或许只是时间差几年的问题。 Axios文章陈述的事实如下——以下内容均直接引自原文，仅括号内[ ]标注的两处为笔者个人评论。
我直接引用了整篇文章，因为它生动地展现了那些同时在中国和西方开展业务的企业所面临的法律法规冲突及声誉风险。 我之所以几乎全文引用，还因为Axios呈现的事实堆砌生动展现了这类问题的复杂性，以及西方企业为维持对华业务必须走多细的钢丝。读完这篇报道后，你的反应想必会和我一样："原来如此，现在完全理解Airbnb为何选择退出中国市场了。" 上周在《NBA老板们对华关系三缄其口，却在华投资逾百亿美元》（作者：马克·法伊纳鲁 -瓦达与史蒂夫·法伊纳鲁）一文中，我曾谈及西方企业在华经营面临的进退维谷困境：
“其实没人愿意让自己的名字与中国扯上关系，但他们又能怎么办呢？Dan Harris说道。Harris Sliwoski 在中国开展业务的公司。“他们可谓进退两难。如果他们说出美国人希望他们说的话，在中国就完了；如果他们说出中国希望他们说的话，在美国就完了。”
以下是Axios的报道全文：
- Axios调查发现，爱彼迎在中国新疆地区有十余处可供租赁的房屋，其土地归属于一家因参与种族灭绝和强迫劳动而遭美国政府制裁的组织。
- 这些房源使爱彼迎面临美国法律的监管风险，也让又一家美国科技公司卷入中美之间的交火漩涡。
- 爱彼迎向Axios表示，该公司认为制裁措施不适用于这些房源，并称其遵循美国财政部提供的指引以遵守制裁规定。
- 中国正在新疆地区大力推广旅游业，而该地区正遭受种族灭绝行为。[参见今日BBC关于此种族灭绝行为新发现证据的报道。]
- Airbnb在新疆的业务"给公司在美国带来了不可接受的高监管风险和声誉风险"，专注于评估中国及新疆相关风险的Strategy Risks公司创始人兼首席执行官艾萨克·斯通·菲什向Axios表示。 [上月，伊萨克与我共同主持了一场关于中国日益增长风险的网络研讨会。阅读《中国商业风险：我们收到的问题》一文，您将深入了解研讨会中探讨的部分风险要点。]
- 爱彼迎发言人克里斯托弗·纳尔蒂在向Axios提供的声明中表示：“我们极其重视遵守美国财政部规定的义务。美国财政部外国资产控制办公室（OFAC）的规则要求爱彼迎对交易方进行审查，而非对底层土地所有者进行审查。”
- “我们对所有房东和房客进行全球政府监控名单核查，包括美国财政部外国资产控制办公室（OFAC）的特别指定国民和被封锁人员名单，其中也包含与Axios报道所涉名单相关的房东，”诺尔蒂表示。
- “制裁合规并非走过场。合规体系中还存在其他考量因素，这些因素超越了单纯针对直接交易对手的交易筛查，”曾参与《全球马格尼茨基法案》制裁工作的前美国财政部官员亚历克斯·泽登表示。泽登现为数字资产与风险咨询公司Capitol Peak Strategies的创始人。
- Axios发现有14处爱彼迎房源位于新疆生产建设兵团（XPCC）所属土地上。该兵团作为大型准军事组织，长期掌控着新疆广袤的土地、自然资源及经济命脉。
- 2020年7月，特朗普政府依据《全球马格尼茨基法案》，以参与针对该地区少数民族的持续种族灭绝和镇压行为为由，对XPCC实施制裁。
- 该制裁“禁止所有交易”，这些交易“涉及XPCC的任何财产或财产权益”。
- 新疆生产建设兵团运营着该地区部分大规模拘留设施，据多家媒体报道，已有100万或更多维吾尔族人被关押其中，遭受酷刑和思想灌输，被迫放弃宗教信仰。
- 2021年7月，美国多个联邦机构向美国企业发布警告，称继续在新疆开展业务"可能面临违反美国法律的高风险"。
- 美国财政部外国资产控制办公室（OFAC）主要依靠企业自主报告合规问题，并已为企业发布了详细框架，该框架强调采取"基于风险的制裁合规方法"。
- 大量Airbnb房源与XPCC公司所拥有土地相关的信息可公开获取，部分信息甚至出现在Airbnb的官方网站上。
- 某爱彼迎房源标注其位于伊犁地区纳拉提风景区附近的XPCC骑兵团第七连，并宣传客人可体验"XPCC骑兵文化"。 名为"莫北康阳酒店"的房源标注位于新疆北部石河子市郊的XPCC骑兵团驻地。另有房源以中文标注为"XPCC农庄"。
- “过去几年，中国市场的收入占比约为1%。尽管中国市场对我们的财务成功贡献甚微，但我们坚信中国是实现我们连接全球用户这一使命的重要组成部分，”诺尔蒂表示。
- 关注焦点： 爱彼迎能否 同时满足中美两国对其在新疆运营活动的要求。
- 核心结论："爱彼迎事件 给其他在美国经营的美国企业敲响了警钟：与其在新疆开展业务时冒着在美国或中国引发丑闻的风险，不如悄然退出新疆市场。"斯通·菲什如是说。
3. 爱彼迎退出中国市场
本律所的国际律师团队一直协助企业协商退出中国市场的方案，包括帮助他们确定替代或补充中国的目标市场。 我们同时协助客户在其他国家设立业务、开展跨境交易、保护知识产权，并起草必要的国际合同。近几个月来，我们的国际律师团队在越南、柬埔寨、墨西哥、印度尼西亚、泰国、马来西亚、土耳其、印度和巴基斯坦等国的业务量，几乎与处理中国相关事务同样繁忙。
以上仅是对我们所见中国对外资企业前景黯淡的初步阐述。自中美贸易战爆发之初，我们就认为其远不止于贸易争端。起初，我们视美国加征关税为迫使中国在互联网和知识产权等领域"开放"并"规范行事"的手段。 但由于未见中国在这些领域作出改变，我们预见贸易战不会终结。
《纽约时报》随后指出爱彼迎在中国市场始终表现平平："知情人士透露，自2016年进入中国市场的爱彼迎正逐步撤离该国。由于难以与本土'超级应用'竞争——这些应用收取的费用更低，且平均每晚价格低于其他地区。"我对此的总结是：对中国而言，绝大多数行业的外资企业都面临着极其严峻的市场环境。 这种情况由来已久，且远不止"本土超级应用"这一因素。中国政府从宏观到微观全面掌控经济，外国企业——尤其是直接面向中国民众的企业——始终被中国政府视为威胁而严加防范，从未获得公平竞争的机会。谷歌、脸书、亚马逊……此类案例不胜枚举。
《纽约时报》文章接着指出，"疫情加剧了爱彼迎的经营困境"。诚然如此，但倘若在中国开始封锁众多城市之前，爱彼迎的业务已蓬勃发展，它几乎肯定能挺过这场风暴。
据《纽约时报》报道，爱彼迎将关闭其在中国约15万个房源，但将继续为出境游的中国游客提供服务。"知情人士补充称，爱彼迎将保留北京办公室，维持数百名员工。"对此我认为是又不是。我的"是"在于：爱彼迎当然会继续服务出境游的中国游客，这难道不是理所当然吗？ 换作我在西雅图经营7-11便利店，也会继续"服务境外中国游客"。这种事何必特意强调？我几乎可以肯定，爱彼迎刻意强调这一点，是为了在退出中国市场时尽可能避免触怒中国政府。这才是明智之举。
在《如何安全将制造业迁出中国》一文中，我详细阐述了撤离中国的风险及规避策略。虽然本文未明言，但必须强调：被轻视的制造商之怒，堪比地狱之火。 更广义地说，被轻视的中国的愤怒堪比地狱之火。事实是：只要你在华仍有员工或资产（而爱彼迎无疑两者兼有），激怒中国重要且有权势的人绝非明智之举。爱彼迎在撤离之际强调其与中国持续的联系实属明智之举。这便是"是"的部分。
Airbnb表示不会在中国保留公司实体和员工。虽然这番表态很明智，但我敢打赌，最多两年内Airbnb在中国就不会有任何员工了。之所以这么说，是因为如果Airbnb真的想减轻在中国的业务负担——而所有迹象都表明它确实如此——那么保留中国员工最终将得不偿失。 关闭中国子公司通常至少需要一年时间，往往更久。我推测爱彼迎将很快启动逐步关闭中国公司、逐步裁撤当地员工的流程。 需要澄清的是，我并无内部消息来源；此论断完全基于本律所协助外资企业撤离中国的实践经验。除非企业及其员工对中国市场具有绝对必要性，否则在中国保留公司实体和员工队伍，其带来的麻烦和声誉风险实在得不偿失。
对于处理数据的企业而言，这一点尤为重要——而几乎所有企业都涉及数据处理。《华尔街日报》关于爱彼迎退出中国市场的报道指出，"美国联邦调查局前副局长因担忧该公司向中国当局共享数据的方式，于2019年辞去爱彼迎首席信任官职务。" 我们曾在《中国新《个人信息保护法》逼退雅虎和领英：下一个会是你吗》一文中，揭示过中国政府对在华外企数据的贪婪渴求。除非万不得已，数据问题本身就是企业避开中国市场的额外理由。
核心结论：中国市场正变得日益艰难，但撤离中国同样并非易事，且必须采取正确方式。
