1. Las nuevas tarifas
La Oficina del Representante Comercial de Estados Unidos (USTR) publicó formalmente un aviso en el Registro Federal (esto significa que es oficial) confirmando el ya famoso tuit del fin de semana del presidente Trump: Las importaciones estadounidenses de productos chinos, valoradas en 200.000 millones de dólares, que han estado sujetas a un arancel del 10% desde el 24 de septiembre de 2018, ahora estarán sujetas a un arancel del 25%. El propio aviso del Registro Federal culpa a China de este aumento: "En las negociaciones más recientes, China ha optado por retirarse de los compromisos específicos acordados en rondas anteriores." Esta es la lista de productos ahora sujetos a un arancel del 25%.
China afirma que tomará "las contramedidas necesarias", pero no ha indicado cuáles serán ni cuándo entrarán en vigor. Por un lado, China está obligada a hacer algo para no parecer increíblemente débil. Pero, por otro lado, China sabe que tiene una mano débil en este momento y podría ser reacia a hacer algo que enfurezca aún más a Estados Unidos. El presidente Trump amenazó anteriormente con imponer un arancel del 25% sobre prácticamente todos los productos procedentes de China y China podría ser reacia a tomar represalias por temor a que Trump apriete inmediatamente el gatillo con aún más aranceles en respuesta.
Como es lógico, los abogados especializados en comercio internacional de nuestro bufete están recibiendo un flujo constante de preguntas de empresas que importan productos de China y de empresas de todo el mundo (China, Europa, Australia y Japón, principalmente) que exportan productos chinos a Estados Unidos. Estas empresas quieren saber, en primer lugar, si sus productos están sujetos al nuevo arancel del 25% y cuándo entrará en vigor. La respuesta a la primera pregunta depende de los productos concretos de cada empresa. La respuesta a la segunda pregunta es que el arancel del 25% se aplica "a las mercancías (i) introducidas para el consumo, o retiradas del almacén para el consumo, a partir de las 12:01 a.m., hora de verano del este, del 10 de mayo de 2019, y (ii) exportadas a los Estados Unidos a partir del 10 de mayo de 2019". En términos sencillos, este arancel del 25% se aplica a las mercancías que salieron de China a partir del 10 de mayo.
2. Transbordo ilegal
Lo más importante que puede hacer si cree que le han afectado los aranceles del 25% es no dejarse llevar por el pánico. Digo esto por dos razones. Uno, muchos de los que creen que sus productos están sujetos a aranceles se han equivocado y muchos de los que creen que sus productos no están sujetos a aranceles también se han equivocado. Entender si un producto concreto está o no cubierto no es tan fácil como uno podría creer y, por esa razón, todos los abogados internacionales de mi bufete están trasladando la cuestión de la inclusión o exclusión a nuestros abogados especializados en comercio internacional, porque eso es lo que hacen. El momento en que entran en vigor los distintos aranceles también puede ser bastante complicado. En segundo lugar, hemos visto cómo el pánico ha llevado a demasiadas empresas a cometer errores importantes que acaban costándoles mucho más de lo que les habrían costado los aranceles. Así que antes de discutir lo que las empresas deben hacer acerca de sus problemas arancelarios, primero vamos a discutir lo que NO debe hacer. No debe enviar sus productos chinos a Vietnam, Taiwán, Malasia, Tailandia ni a ningún otro lugar y luego enviarlos a Estados Unidos alegando que no proceden de China. Este tipo de "transbordo" puede llevar y lleva a multas masivas y a TIEMPO EN LA CÁRCEL. No estoy bromeando. Sólo a modo de ejemplo, he aquí un caso muy reciente (en el que los abogados de comercio internacional de mi bufete ayudaron al Gobierno de EE.UU.) en el que una empresa pagó 62,5 millones de dólares "para resolver las acusaciones de que evadió 36 millones de dólares en derechos antidumping".
Constantemente oímos hablar de fábricas chinas que sugieren transbordos ilegales al tiempo que aseguran que lo que proponen es legal o que nunca pillan a nadie. No obtenga asesoramiento jurídico sobre la legislación aduanera de Estados Unidos del propietario de una fábrica china o de un vendedor que intente convencerle de que le compre un producto. Por favor.
Las aduanas de EE.UU. se han vuelto expertas en descubrir estas evasiones y las sanciones cuando son descubiertas se han vuelto muy duras. Los importadores que, a sabiendas, etiquetan falsamente el país de origen en sus importaciones están sujetos a importantes multas y sanciones en virtud del 19 USC 1592 y a acciones penales en virtud del 18 USC 542 (importación mediante declaración falsa) y el 18 USC 545 (contrabando). Mentir sobre el país de origen de sus productos puede exponerle a 20 años de prisión federal.
El Servicio de Inmigración y Control de Aduanas de Estados Unidos ("ICE") ha llevado a cabo investigaciones penales contra una serie de productos, como miel, sacarina, ácido cítrico, productos de papel forrado, pasta, bolsas de polietileno, gambas, bagre, cangrejos de río, ajo, acero, magnesio, lápices, muebles de madera para dormitorios, perchas de alambre para ropa, rodamientos de bolas y clavos. Importadores estadounidenses han sido condenados a prisión por introducir productos chinos, como miel, ajo, muebles de madera para dormitorios y perchas de alambre, con declaraciones falsas de país de origen. Cada vez que EE.UU. aumenta los aranceles sobre un producto, sabe que hay una mayor probabilidad de transbordo ilegal de ese producto y se prepara en consecuencia. Si no te das cuenta de que al gobierno de EE.UU. nada le gustaría más en este momento que atrapar y castigar a los que transbordan productos de China para evitar los nuevos aranceles de China, no has estado leyendo las noticias. El gobierno de EE.UU. (e incluso la población de EE.UU. en su conjunto) están ansiosos por actuar con dureza contra cualquiera que se dedique al transbordo de productos chinos.
Uno de los mayores martillos contra el transbordo es la Ley de Reclamaciones Falsas ("FCA"). La FCA ( 31 U.S.C. § 3729) permite a personas o empresas interponer demandas "qui tam" contra individuos o empresas que defrauden al gobierno federal. Las indemnizaciones en virtud de estas reclamaciones pueden triplicarse ycualquiera que tenga conocimiento del fraude (incluida una empresa competidora) puede presentar una demanda "qui tam ".
Las acciones qui tam se interponen para atacar a los competidores y obtener entre el 15 y el 30 por ciento de la triple indemnización que el Gobierno de EE.UU. puede recuperar de la demanda. Sus competidores, sus importadores y sus propios empleados (e incluso los empleados de la empresa china que le aseguró que su transbordo es perfectamente legal) son los más propensos a iniciar una demanda qui tam contra usted, pero a veces se trata simplemente de alguien que se enteró de lo que está haciendo. Dado que la persona o empresa que interponga una demanda de este tipo puede recibir millones de dólares, el incentivo para presentar este tipo de demandas es enorme.
3. Responsabilidades del importador estadounidense
¿Cuál es su obligación como comprador/importador estadounidense para asegurarse de que los productos que importa proceden realmente del país que figura en los documentos de importación?
Los siguientes ejemplos son ilustrativos.
- Un productor/exportador chino le dice a un importador estadounidense cuyos productos estarán cubiertos por los aranceles chinos que no se preocupe por los aranceles porque la empresa china enviará el producto a través de Taiwán y los incluirá en la lista de productos de Taiwán. El importador debe rechazar esta oferta porque si importa este producto a sabiendas de que procede de China y no de Taiwán, será penalmente responsable en virtud de la legislación aduanera de EE.UU. y estará sujeto a daños y perjuicios potencialmente masivos en virtud de la Ley estadounidense de reclamaciones falsas.
- Un importador estadounidense sospecha que su "productor" vietnamita no fabrica nada en realidad, sino que se limita a transbordar productos procedentes de la empresa china propietaria de la empresa "productora" vietnamita. La empresa visita las instalaciones del "productor" vietnamita y no parece que allí se esté fabricando realmente nada. El importador estadounidense plantea este problema a la empresa china, que le dice que puede evitar cualquier problema figurando como destinatario de los productos y no como importador registrado, ya que es el importador quien está en peligro. Esta información también es errónea.
El transbordo fraudulento es un delito y las empresas chinas y sus importadores estadounidenses pueden tener intereses muy diferentes cuando se trata de importar productos a Estados Unidos. La empresa china quiere, por encima de todo, enviar productos a Estados Unidos, y el importador estadounidense quiere, por encima de todo, evitar problemas con las aduanas estadounidenses, eludir responsabilidades y no ir a la cárcel.
Si usted está haciendo negocios con una persona o empresa que utiliza transbordos para minimizar los derechos de aduana de EE.UU., podría estar en serios problemas y debe ponerse en contacto con un abogado inmediatamente. Si tiene conocimiento de que una empresa con la que usted no está haciendo negocios realiza este tipo de transbordos, debería considerar la posibilidad de ponerse en contacto con un abogado para determinar cómo puede beneficiarse de su información.
4. Cómo luchar contra los aranceles
Pasemos ahora a lo que puedes hacer para luchar contra los aranceles que Estados Unidos está imponiendo a los productos procedentes de China.
A menudo hay muchas cosas que puede hacer para cambiar legalmente el país de origen de sus productos. Las normas para determinar el país de origen apropiado de un producto son increíblemente complicadas y es mejor dejarlas en manos de abogados expertos y cualificados en comercio internacional, especialmente con todo lo que está ocurriendo entre China y Estados Unidos en estos días. Ni siquiera nuestros abogados especializados en China pretenden estar cualificados en esta materia; a mis clientes que me piden ayuda sobre el país de origen les digo algo parecido a lo siguiente:
Fabricar un producto electrónico en China y luego enviarlo a Vietnam para ponerle una carcasa de plástico no significa que el producto haya sido fabricado en Vietnam. Eso sí lo sé. Más allá de esto, sin embargo, usted va a tener que consultar con nuestros abogados de comercio y aduanas, porque esto no es algo que usted puede permitirse el lujo de equivocarse.
Así que sí, es posible que pueda hacer cambios menores (o mayores) en la forma en que está haciendo sus productos para que puedan evitar legalmente los aranceles de China, pero realmente debe tener cuidado aquí y haga lo que haga, no se limite a seguir lo que su fábrica de China le está diciendo que haga. Lo que está en juego es su empresa, su dinero y su libertad, y en este caso no debería dejarse aconsejar por nadie que no sea un experto que vele por sus intereses.
Una de las preguntas que hacemos a nuestros clientes es qué ocurrirá con las ventas de sus productos si sus productos procedentes de China están sujetos a un arancel del 25% y los de sus competidores no? Para responder a esta pregunta es necesario saber si sus productos o los de sus competidores llegarán libres de aranceles desde Tailandia o estarán sujetos a un arancel del 7% (o lo que sea) desde Vietnam. Lo digo porque, por lo general (aunque no siempre), los aranceles de Tailandia y Filipinas son más bajos que los de Vietnam, por lo que, incluso a la hora de elegir qué país no chino va a utilizar para fabricar sus productos, tiene que conocer bien las tablas de aranceles.
Si va a tomar sus productos Made in China y hacer que se fabriquen parcialmente en algún tercer país para que ese producto se califique como fabricado en ese tercer país (y no en China), ese producto tendrá que ser "transformado sustancialmente" en ese tercer país. Uno de los abogados especializados en comercio internacional de mi bufete describe el requisito de transformación sustancial de la siguiente manera:
La transformación sustancial dicta que un producto formado por componentes/materiales de más de un país es un producto del país en el que los componentes/materiales se convierten en un artículo de comercio nuevo y diferente con un nombre, carácter y uso distinto del de los componentes/materiales a partir de los cuales se transformó. El CBP toma sus decisiones sobre transformación sustancial caso por caso, aunque los importadores estadounidenses pueden solicitar resoluciones anticipadas sobre el origen que cubran productos específicos para la importación.
Las normas sobre transformación sustancial no son nada claras y el país de origen de sus productos debe ser determinado caso por caso por un abogado cualificado en comercio internacional.
También es posible que pueda conseguir una exención de aranceles para su(s) producto(s), al igual que ocurrió con las rondas arancelarias anteriores. Todavía no se ha anunciado el proceso exacto para hacerlo ni los plazos correspondientes, pero esperamos que ambos sean muy similares a los de las rondas arancelarias anteriores y nuestros abogados especializados en comercio internacional ya están recabando información de los clientes para estar preparados.
También podrá presentar lo que se denomina una solicitud de exclusión. Estas también tendrán sus fechas límite y estas solicitudes de exclusión suelen incluir lo siguiente:
1. Identifique el producto que desea excluir. La lista estadounidense de productos excluidos se identifica por el número de la nomenclatura arancelaria armonizada (HTS) que se utiliza para declarar el producto cuando se importa en Estados Unidos. La empresa debe identificar el nombre comercial del producto, el número HTS del producto y cualquier otra designación industrial del producto conforme a una norma o certificación reconocida (por ejemplo: ASTM, DIN).
2. 2. Una descripción del producto basada en características físicas (por ejemplo: composición química, propiedades metalúrgicas, dimensiones) para que su producto pueda distinguirse de otros productos que seguirían estando cubiertos por los aranceles. Una preocupación importante a la hora de considerar las solicitudes de exclusión es si la concesión de una solicitud de exclusión específica creará una laguna que muchos otros productos también puedan utilizar.
3. La base para solicitar una exclusión. ¿El producto no está disponible en un proveedor nacional de EE.UU. y, por lo tanto, se necesitan importaciones para satisfacer una demanda que ningún proveedor de EE.UU. puede cubrir? ¿Existen determinados requisitos de cualificación que sólo puede satisfacer el proveedor importador? ¿Le han asignado proveedores nacionales? ¿Existen proveedores alternativos en algún país distinto de China?
4. Los nombres y la ubicación de los productores del producto en Estados Unidos y en otros países.
5. Consumo total estadounidense del producto por cantidad y valor para cada año durante los últimos tres a cinco años (2013 - 2017) y consumo anual proyectado para los próximos años (2018- 2020), con una explicación de la base de la proyección.
6. Producción total estadounidense del producto (o posibles sustitutos) durante cada uno de los últimos tres a cinco años.
7. Exposición de las razones por las que los productos estadounidenses (o productos sustitutivos) no pueden utilizarse en lugar de los productos importados.
8. Una buena historia de por qué su empresa merece la exclusión que solicita. Esto suele incluir la historia de su empresa (por ejemplo, quinta generación de propiedad familiar), los productos fabricados por su empresa, la importancia estratégica de los productos de su empresa, el número de trabajadores de su empresa y las ventas anuales de su empresa.
La diferencia entre el proceso de exención y el proceso de exclusión es que una exención satisfactoria conllevará la eliminación de partidas arancelarias de la lista arancelaria, mientras que una exclusión satisfactoria eliminará productos específicos de la partida arancelaria. En otras palabras, los requisitos para el proceso de exclusión son mucho más específicos para cada producto; si tiene cinco tipos diferentes de widgets, tendrá que presentar seis solicitudes de exclusión de productos diferentes.
Ha llegado una nueva ronda de aranceles del 25% y puede que vengan más. Ahora es el momento de pensar qué hacer para reducir su impacto en su empresa.
