Comprender los fundamentos de los contratos internacionales

Introducción

Soy abogado especializado en transacciones internacionales. Con frecuencia me encargo de las fases iniciales de las transacciones y a menudo me encuentro negociando con partes que no tienen representación legal. En estos casos, intento elaborar el contrato más sencillo y ágil con el que la contraparte se sienta cómoda. Este trabajo requiere un profundo conocimiento del contexto en el que las empresas hacen negocios transfronterizos.

Enfoque de mi consulta

Me especialicé en contratación internacional haciendo negocios con China. Viví allí durante tres años hace muchos años, así que construí una práctica en torno a hacer negocios en chino y con empresas chinas. Representamos a empresas chinas y extranjeras en su trabajo en Estados Unidos, y también a empresas estadounidenses y extranjeras que hacen negocios en China.

Mi práctica internacional gira generalmente en torno a la fabricación internacional. Es tan difícil como parece, porque la cadena de suministro mundial está en constante cambio, pasando de China al sudeste asiático, a América Latina y más allá, incluso a África. He utilizado China como punto de partida, pero la cadena de suministro no deja de moverse, lo que significa que tengo que seguir aprendiendo para comprender los grandes problemas que están en juego.

Consideraciones geopolíticas

Las consideraciones geopolíticas son el telón de fondo de todas las transacciones comerciales internacionales.

Por ejemplo, la guerra comercial entre Estados Unidos y China introdujo aranceles y controles a la exportación que obligaron a las empresas a replantearse sus cadenas de suministro y sus estrategias de abastecimiento. La pandemia del virus COVID-19 puso de manifiesto las vulnerabilidades de las cadenas de suministro mundiales, provocando interrupciones y una renovada atención a la resiliencia. Y más recientemente, el conflicto entre Rusia y Ucrania ha desencadenado amplias sanciones e incertidumbre económica, afectando a los mercados energéticos y al comercio mundial.

Estos acontecimientos subrayan la importancia de tener en cuenta factores como la estabilidad política, las políticas comerciales, la protección de la propiedad intelectual y las posibles sanciones a la hora de tomar decisiones estratégicas. Al comprender el contexto geopolítico, las empresas pueden desarrollar planes de contingencia, mitigar los riesgos y aprovechar las oportunidades en un entorno mundial cada vez más volátil.

Hay que tener en cuenta cuestiones extraterritoriales como los Houthis en el Mar Rojo, una posible guerra en el Estrecho de Taiwán o en el Mar de China Meridional y la piratería en el Estrecho de Malaca. Y eso antes de tener en cuenta las fluctuaciones de los mercados financieros y de divisas internacionales y la importante alteración de la gobernanza mundial a raíz de las elecciones de 2024.

¿Cómo hemos llegado hasta aquí?

Muchas empresas multinacionales empezaron a diversificar sus cadenas de suministro globales hace más de una década. El presidente Trump añadió un importante signo de exclamación a la idea de reshoring, nearshoring, friendshoring o como quiera llamarse. Luego golpeó COVID, causando que los costos de envío internacional por contenedor se dispararan de $ 2,000- $ 3,000 a $ 25,000, lo que llevó a las empresas a reconsiderar sus estrategias comerciales. Por alguna razón, muchas empresas tiran la cautela al viento cuando emprenden negocios internacionales, confiando en la esperanza, la suerte y el puro entusiasmo.

Los contratos internacionales deben construirse sobre una buena base

Cuando empecé a convertirme en abogado internacional, partí de mi base como abogado generalista. Aproximadamente el 75% de los conocimientos que utilizo ahora los aprendí antes de hacer un solo negocio internacional. Las personas que hacen negocios transfronterizos deberían encontrarse en un escenario similar. Si no sabes cómo hacer negocios en tu país de origen, realmente no deberías hacer negocios a nivel internacional.

El otro 25% de mis competencias han sido cruciales para tratar con jurisdicciones internacionales. Una vez que empezamos a trabajar con una o más partes a través de las fronteras, a menudo estamos tratando con una o dos jurisdicciones internacionales. A veces intervienen partes de tres países diferentes, dependiendo de dónde se encuentren las empresas matrices, las filiales y los socios en el acuerdo.

Siempre me asombra el número de empresas que me confiesan tímidamente que han estado utilizando órdenes de compra para operaciones de decenas o cientos de miles de dólares o más. A veces incorporan algunas disposiciones clave en el reverso de la orden de compra que reflejan las duras lecciones que han aprendido por el camino. En este complejo entorno de contratación, hay ciertas disposiciones clave que deben incluirse en un contrato y que la mayoría de las partes no tienen en cuenta.

Disposiciones financieras

Los pactos financieros son cruciales, especialmente en las empresas conjuntas. Cada parte se compromete a aportar activos a la empresa, pero normalmente una de las partes aporta la mayor parte del capital. La parte que aporta el capital esperará controlar determinados ratios financieros, como la deuda en relación con la garantía, la deuda en relación con los activos y otros parámetros financieros clave. Estos parámetros financieros pueden ser importantes incluso en transacciones internacionales en las que un comprador adelanta sumas significativas al vendedor o fabricante.

Exclusividad o territorialidad

Buena parte de mi trabajo en 2024 hasta la fecha ha consistido en reestructurar la forma en que las empresas hacen negocios. Últimamente, rara vez hemos creado empresas conjuntas en China, pero lo habitual es que redactemos acuerdos de fabricación o de distribución que tengan que ver con la idea de territorialidad. El concepto de territorialidad puede ser complejo. Por ejemplo, ¿se refiere "China" únicamente a la China continental? ¿Incluye los territorios especiales de Hong Kong y Macao? ¿O se refiere a la "única China" que, según el Partido Comunista, incluye a Taiwán?

Informes y auditorías

Los informes continuos son importantes en las empresas internacionales, especialmente si usted es la parte que solicita el cumplimiento en lugar de la que lo realiza. Esto va unido al concepto de auditorías financieras y de fabricación, que pueden realizarse a distancia o in situ y deben ir acompañadas de sanciones por incumplimiento expresadas en cantidades claras en dólares.

Disposiciones de control

La mayoría de las empresas sólo quieren hacer negocios con la parte con la que contrataron. Pero los cambios de control ocurren a menudo en la vida de una empresa. ¿Qué constituye un cambio de control? Puede ser cualquier cambio de las participaciones en el capital, los intereses con derecho a voto, los intereses con derecho a voto efectivo o la participación en la propiedad efectiva. También puede referirse a la compra de una empresa matriz en la que la propiedad de la filial técnicamente no cambia.

No cesión y cambio de control

La no cesión está relacionada con el control. Si hay algún cambio de control o cesión permitido por los términos del contrato, debes presionar para tener poder de veto sobre si el contrato sigue en vigor. Si la otra parte va a poder ceder el contrato, lo ideal es que siga siendo responsable de su cumplimiento.

Divisas de pago

Suelo dejar en manos de mis clientes la determinación de la moneda de pago de sus transacciones. Pero les pregunto si han hablado con algún tipo de asesor financiero o alguien que entienda la idea del flujo constante de los mercados mundiales de divisas. Si no tienen una opinión firme, suelo presentarles a expertos en divisas que a menudo pueden ofrecerles conocimientos equivalentes o mejores a una tarifa mejor que la de cualquier banco.

Socios internacionales

Los buenos contratos a menudo carecen de sentido sin la capacidad de hacer cumplir o al menos amenazar con su cumplimiento. Debe tener socios clave preparados en las jurisdicciones internacionales para supervisar todos los aspectos de la actuación de su contraparte. Esto puede incluir auditores financieros, expertos en la cadena de suministro, ingenieros y otras personas relevantes para las particularidades de su negocio.

Conclusión

Navegar por los contratos internacionales implica un profundo conocimiento tanto del marco jurídico como del entorno geopolítico que puede influir en las estrategias y los resultados empresariales. Seguimos viendo empresas expertas en adaptarse y responder a un panorama mundial en constante cambio. Conocen la importancia de utilizar estas disposiciones clave en sus contratos internacionales.

Navegar por los contratos internacionales requiere un profundo conocimiento tanto del marco jurídico como del entorno geopolítico que puede influir en las estrategias y los resultados empresariales. Las empresas que se adaptan y responden al cambiante panorama mundial reconocen la importancia de incorporar estas disposiciones clave en sus contratos internacionales.

Para más información, véase:

Disposiciones sobre resolución de litigios en los contratos internacionales

Componentes clave de los contratos internacionales de fabricación