Pregunta a cualquier buen abogado: «¿Es importante la gobernanza empresarial en el sector del cannabis?». La respuesta será un rotundo «sí». Entonces, ¿por qué se suele pasar por alto? ¿Por qué tantas empresas del sector del cannabis tratan la gobernanza como un mero trámite que hay que marcar en una lista de verificación una sola vez?
He aquí una situación que nuestros abogados especializados en cannabis han visto una y otra vez: un emprendedor crea una empresa dedicada al cannabis, redacta a toda prisa unos cuantos contratos de gobernanza de mala calidad utilizando plantillas sacadas de Google, los guarda en una carpeta en su escritorio, no vuelve a pensar en ellos y se pone manos a la obra.
Hoy voy a analizar la importancia de contar con buenas prácticas y documentos de gobierno corporativo para una empresa del sector del cannabis —y, en concreto, para aquellas empresas dedicadas a la marihuana, donde las preocupaciones son diferentes a las de las empresas dedicadas al cáñamo o a los cannabinoides—. Pero antes, tengo que definir qué es el gobierno corporativo.
¿Qué es el gobierno corporativo?
Crear una empresa dedicada al cannabis es tan sencillo como presentar unos formularios ante una agencia estatal. Sin embargo, gestionar realmente una empresa es otra historia muy distinta. Cuando los abogados y los empresarios hablan de la gobernanza corporativa del sector del cannabis, se refieren al «sistema mediante el cual se dirigen y controlan las empresas».
En pocas palabras, un programa sólido de gobierno corporativo es aquel en el que una empresa del sector del cannabis (1) adopta procedimientos para gestionar el negocio y, a continuación —y esta es la parte difícil— (2) los cumple de verdad. Puede parecer sencillo y bastante claro, pero, aunque parezca increíble, muchos empresarios del sector del cannabis consideran el gobierno corporativo como un obstáculo burocrático en los inicios de la trayectoria de su empresa. ¡Es una idea terrible!
¿Son realmente necesarios los acuerdos de gobierno corporativo?
La respuesta corta es sí. En algunos estados y en determinados contextos, es posible que ciertos documentos de gobierno corporativo no sean legalmente necesarios para que una empresa exista o funcione. Sin embargo, a menudo son un requisito de facto para poner en marcha un negocio relacionado con el cannabis. Por ejemplo, un banco solicitará ver el acuerdo operativo de una sociedad de responsabilidad limitada (LLC) antes de abrir una cuenta. Una autoridad reguladora estatal o local puede solicitar los estatutos sociales, el acuerdo de accionistas y el libro de registro de accionistas antes de expedir una licencia.
Las empresas de cannabis suelen constituirse con el fin de solicitar una licencia específica para el cannabis en un local concreto con licencia. Por lo tanto, la obligación de presentar acuerdos de gobierno corporativo se aplica desde el inicio, un momento en el que es posible que la empresa de cannabis no disponga de mucho efectivo. Muchos emprendedores del sector del cannabis intentan buscar plantillas en Google o piden a su abogado un conjunto de acuerdos de gobierno corporativo «abreviados» (es decir, muy baratos) para sustituirlos más adelante, cuando su negocio crezca. Esta es una mala idea, sobre la que volveré más adelante.
Lo necesario frente a lo ideal
Incluso cuando los documentos de gobierno corporativo no sean estrictamente necesarios, conviene disponer de ellos, y más aún si son de calidad. En el caso de una sociedad de responsabilidad limitada (LLC), cuya estructura de gobierno suele ser más sencilla, el documento principal será el acuerdo de funcionamiento. Las sociedades anónimas cuentan con unos estatutos que establecen las normas de la empresa, y también pueden tener acuerdos entre accionistas sobre derechos de voto que funcionan de manera similar al acuerdo de funcionamiento de una LLC.
Para las empresas de cannabis más recientes que emiten acciones para recaudar fondos, es importante tener bien definidos desde el principio los documentos de gobierno corporativo. Esto se debe a que, cada vez que una empresa quiera modificar su acuerdo de gobierno corporativo, necesitará que al menos algunos (si no todos) los propietarios lo aprueben. Esto es muy fácil de hacer cuando solo hay uno o dos propietarios. Pero, ¿qué pasa si hay 30?
Por desgracia, esto ocurre con bastante frecuencia. Una empresa de cannabis elabora un acuerdo operativo a toda prisa el primer día y, al cabo de dos años, decide sustituirlo por uno mejor. Si modificar el acuerdo operativo original requiere el consentimiento de todos los socios (y suele ser así) y hay muchos socios, eso supondrá, en el mejor de los casos, una enorme pérdida de tiempo. En el peor de los casos, un socio rebelde podría entorpecer el proceso y desencadenar una disputa masiva entre los socios. ¿Es esa la situación ideal? ¡Por supuesto que no! Pero, sin embargo, lo vemos todo el tiempo. Las dos razones principales son (1) escatimar en costes iniciales y (2) no prever estas situaciones habituales desde el principio. Esto me lleva al siguiente punto.
Vale la pena invertir en contratos de gestión del cannabis
El deseo de ahorrar costes iniciales es totalmente comprensible. La mayoría de los empresarios del sector del cannabis no pueden permitirse gastarse decenas de miles —o, a menudo, incluso varios miles— de dólares en un primer conjunto de documentos de gobernanza. Los contratos de gobernanza sacados de la séptima página de una búsqueda en Google son, con toda seguridad, de mala calidad, totalmente inaplicables al negocio en cuestión o, en la mayoría de los casos, ambas cosas.
Los abogados no son baratos, lo sabemos. Pero en la vida, se obtiene lo que se paga. La gobernanza corporativa en el sector del cannabis es importante. Un buen conjunto de contratos de gobernanza redactados por un abogado que plantee las preguntas adecuadas puede evitar un montón de dolores de cabeza, como el que describí en el apartado anterior. Nuestros abogados especializados en derecho mercantil se dedican a esto a diario y sabemos que no tiene por qué suponer un gasto desorbitado para una empresa normal, a menos que se opte por una estructura poco habitual o excesivamente complicada.
De ojo en los documentos sobre gobierno corporativo
Supongamos que una empresa lo ha hecho todo bien: ha asumido la postura correcta de que el gobierno corporativo es importante, ha contratado a un buen abogado y ha redactado unos documentos de gobierno corporativo bien elaborados. ¿Qué debería pasar a continuación?
Los documentos de gobierno corporativo son como hojas de ruta para una empresa. Por decirlo de alguna manera, establecen cosas como «la empresa tiene un director general, y ese director general puede hacer X, Y y Z». De ese modo, el director general sabe lo que se espera de él o ella, y la empresa tiene motivos para tomar medidas disciplinarias en caso de que incumpla alguna norma corporativa.
Sin embargo, en la práctica, esto no suele ocurrir. Especialmente en el caso de las empresas de cannabis más pequeñas, es posible que un consejero o directivo que se haya incorporado después de la aprobación de los estatutos ni siquiera los haya leído. Es una tontería, pero ocurre constantemente. No se puede saber si una empresa de cannabis está funcionando correctamente si no se ha leído el manual de operaciones. La formación y la revisión periódica son esenciales.
Errores habituales en materia de gobierno corporativo
En el día a día de una empresa dedicada al cannabis pueden surgir un montón de situaciones habituales que a menudo requieren una «solución» minuciosa por parte de los abogados. Esto debería evitarse siempre que sea posible. Estos son algunos de mis ejemplos favoritos:
1. La emisión excesiva
Una empresa dedicada al cannabis tiene unos estatutos que le autorizan a emitir 1 000 acciones, pero emite 1 500. Ahora se cuestiona la validez de esa emisión.
2. La falta de directores
Una empresaria del sector del cannabis constituye una sociedad en California de la que es la única accionista, directiva y consejera. La empresa emite acciones adicionales para inversores y cuenta con seis accionistas, pero ella sigue siendo la única consejera, y los estatutos solo autorizan un puesto de consejero. Sin embargo, la legislación de California exige en este caso un mínimo de tres consejeros. Ahora se cuestiona la validez de las medidas adoptadas recientemente por la única consejera.
3. El punto muerto
Dos mejores amigos crean una sociedad de responsabilidad limitada dedicada al cannabis y cada uno posee el 50 %. Resulta que ambos tienen ideas muy diferentes sobre cómo dirigir la empresa, y esas ideas se vuelven cada vez más extremas a medida que la empresa empieza a perder dinero. Cada decisión que intentan votar acaba en un punto muerto. Son mejores amigos. No pensaron en esto cuando redactaron ellos mismos el acuerdo operativo. Y este se basaba en una plantilla de uno de los negocios de restauración unipersonales de un amigo suyo. Por supuesto, no existe ningún procedimiento para que resuelvan su punto muerto. Probablemente acabarán en un litigio muy costoso. La empresa fracasará.
¡No olvides que la gobernanza empresarial en el sector del cannabis es importante!
Este tipo de situaciones ocurren con mucha más frecuencia de lo que cabría esperar. Si una empresa del sector del cannabis es consciente de la importancia del buen gobierno corporativo, contrata a un buen abogado y actúa con diligencia en su gestión interna, probablemente se ahorrará mucho tiempo y dinero. Invertir unos pocos miles de dólares y desarrollar un programa de cumplimiento normativo desde el principio puede evitar a una empresa del sector del cannabis costosos litigios, resentimientos, la disolución de la sociedad y otras consecuencias.
