Hágale a cualquier buen abogado la pregunta: "¿es importante el gobierno corporativo del cannabis?". La respuesta será un rotundo sí. Entonces, ¿por qué a menudo se ignora? ¿Por qué tantas empresas cannábicas tratan la gobernanza como una casilla que hay que marcar en una lista de control una sola vez?
He aquí un patrón de hechos que nuestros abogados especializados en cannabis han visto una y otra vez: un emprendedor crea una empresa de cannabis, prepara unos cuantos contratos de gobernanza de mala calidad con plantillas sacadas de Google, los mete en una carpeta de su escritorio, no vuelve a pensar en ellos y empieza a trabajar.
Hoy, voy a analizar la necesidad de buenas prácticas y documentos de gobierno corporativo para un negocio de cannabis - y específicamente aquellos negocios en el lado de la marihuana de la industria donde las preocupaciones son diferentes de las empresas de cáñamo o cannabinoides. Pero primero, tengo que definir el gobierno corporativo.
¿Qué es el gobierno corporativo?
Crear una empresa de cannabis es tan sencillo como rellenar unos formularios en una agencia estatal. En realidad, gestionar una empresa es una historia muy diferente. Cuando los abogados y empresarios hablan de gobernanza corporativa del cannabis, se refieren al "sistema por el que se dirigen y controlan las empresas."
En pocas palabras, un programa de gobierno corporativo sólido es aquel en el que una empresa de cannabis (1) adopta procedimientos para dirigir el negocio del cannabis y luego -y esta es la parte difícil- (2) realmente los sigue. Esto puede sonar bastante simple y claro, pero lo creas o no, muchos empresarios del cannabis tratan el gobierno corporativo como un obstáculo de procedimiento al principio de la historia de una entidad de cannabis. Es una idea terrible.
¿Son realmente necesarios los acuerdos de gobierno corporativo?
La respuesta corta es sí. En algunos estados y contextos, determinados documentos de gobierno corporativo pueden no ser legalmente necesarios para que una empresa exista o funcione. Pero a menudo son necesarios de facto para poner en marcha un negocio de cannabis. Por ejemplo, un banco va a pedir ver el acuerdo de funcionamiento de una LLC antes de abrir una cuenta. Un regulador estatal o local puede solicitar los estatutos de una sociedad, el acuerdo de accionistas y el libro de accionistas antes de emitir una licencia.
Las empresas de cannabis suelen constituirse para solicitar una licencia de cannabis específica en un local con licencia específico. Por tanto, el requisito de redactar acuerdos de gobierno corporativo se aplica desde el principio, un momento en el que la empresa de cannabis puede no disponer de mucho efectivo. Muchos empresarios del cannabis tratan de sacar muestras de Google o pedir a su abogado un "formulario corto" (traducción, muy barato) conjunto de acuerdos de gobierno para reemplazar más tarde después de que su negocio crezca. Esta es una mala idea sobre la que volveré más adelante.
Necesario frente a ideal
Incluso cuando los documentos de gobernanza no son estrictamente necesarios, merece la pena tenerlos y tener unos buenos. En el caso de una LLC (que suele ser más sencilla en lo que respecta a la gobernanza), el documento principal será el acuerdo de funcionamiento. Las sociedades anónimas tienen estatutos que establecen las normas de la empresa, y también pueden tener un acuerdo de accionistas y derechos de voto entre los accionistas que puede funcionar de forma similar al acuerdo de funcionamiento de una LLC.
Para las nuevas empresas de cannabis que emiten acciones para recaudar fondos, es importante que los documentos de gobierno corporativo estén bien redactados desde el principio. Esto se debe a que cada vez que una empresa quiera modificar su acuerdo de gobierno, tendrá que obtener la firma de al menos algunos de los propietarios (si no todos). Esto es muy fácil cuando sólo hay uno o dos propietarios. Pero, ¿y si hay 30?
Esto, por desgracia, ocurre con bastante frecuencia. Una empresa de cannabis elabora un modelo de contrato de explotación el primer día y, al cabo de dos años, decide poner en marcha un buen contrato. Si la modificación del acuerdo operativo original del cannabis requiere el consentimiento de todos los miembros (y normalmente es así) y hay muchos miembros, eso supondrá una enorme pérdida de tiempo en el mejor de los casos. En el peor de los casos, un miembro renegado podría echar por tierra el proceso e iniciar una disputa masiva entre socios. ¿Es una situación ideal? Por supuesto que no. Pero lo vemos a menudo. Las dos razones principales son (1) escatimar en costes por adelantado y (2) no prever estas situaciones comunes por adelantado. Esto me lleva al siguiente punto.
Vale la pena pagar por los contratos de gobernanza del cannabis
El deseo de ahorrar costes por adelantado es totalmente comprensible. La mayoría de los empresarios del cannabis no pueden justificar la inversión de decenas de miles o incluso varios miles de dólares en una pila inicial de documentos de gobernanza. Los contratos de gobernanza sacados de la página 7 de una búsqueda en Google son malos, completamente inaplicables al negocio en cuestión o (la mayoría de las veces) ambas cosas.
Los abogados no son baratos, lo entendemos. Pero en la vida se obtiene lo que se paga. El gobierno corporativo del cannabis es importante. Un buen conjunto de contratos de gobierno preparados por un abogado que haga las preguntas adecuadas puede evitar toneladas de dolores de cabeza, como el que he descrito en el último epígrafe. Nuestros abogados corporativos hacen estas cosas todos los días y sabemos que no tiene por qué ser un gasto abrumador para la empresa media, a menos que quieran una estructura exótica o demasiado complicada.
No perder de vista los documentos sobre gobierno corporativo
Supongamos que una empresa lo ha hecho todo bien: ha considerado correctamente que el gobierno corporativo es importante, ha contratado a un buen abogado y ha redactado documentos de gobierno corporativo bien pensados. ¿Qué debería ocurrir a continuación?
Los documentos de gobierno corporativo son como las hojas de ruta de una empresa. Parafraseando un poco, dirán cosas como "la empresa tiene un CEO, y ese CEO puede hacer X, Y y Z". De ese modo, el CEO sabe lo que se supone que debe hacer y la empresa tiene motivos para disciplinarle si incumple un mandato corporativo.
En la práctica, sin embargo, esto no suele ocurrir. Especialmente en el caso de las empresas de cannabis más pequeñas, es posible que un director o directivo que se incorpore después de que se hayan aprobado los estatutos ni siquiera los haya leído. Esto es muy tonto, pero sucede todo el tiempo. No se puede saber si una empresa de cannabis funciona correctamente si no se ha leído el manual de operaciones. La formación y la revisión periódica son esenciales.
Errores comunes de gobierno corporativo
En el transcurso de la explotación de una empresa de cannabis pueden surgir una serie de cosas comunes que a menudo requieren "arreglos" forenses por parte de los abogados. Esto debería evitarse en la medida de lo posible. He aquí algunos de mis ejemplos favoritos:
1. La sobreasignación
Una empresa de cannabis tiene unos estatutos que la autorizan a emitir 1.000 acciones, pero emite 1.500. Ahora se cuestiona la validez de esa emisión. Ahora se cuestiona la validez de esa emisión.
2. La brecha del director
Una empresaria del sector del cannabis constituye una sociedad anónima en California en la que ella es la única accionista, funcionaria y directora. La empresa emite más acciones a los inversores y tiene seis accionistas, pero ella sigue siendo la única directora y los estatutos sólo autorizan un director. Sin embargo, la legislación de California exige al menos tres administradores. La validez de las recientes acciones tomadas por el administrador único está ahora en cuestión.
3. El punto muerto
Dos mejores amigos crean una LLC de cannabis y cada uno posee el 50%. Resulta que ambos tienen ideas muy diferentes sobre cómo dirigir la empresa, y esas ideas se vuelven más extremas a medida que la empresa empieza a perder dinero. Cada decisión que intentan votar acaba en un punto muerto. Son los mejores amigos. No pensaron en esto cuando redactaron ellos mismos el acuerdo operativo. Y se basaron en una plantilla de uno de los negocios de restauración unipersonal de sus amigos. Por supuesto, no hay ningún procedimiento para resolver su bloqueo. Probablemente acabarán en un litigio muy caro. La empresa fracasará.
No olvide que el gobierno corporativo del cannabis es importante.
Este tipo de cosas ocurren mucho más de lo que cabría esperar. Si una empresa de cannabis sabe que el gobierno corporativo es importante, contrata a un buen abogado y actúa con diligencia a la hora de gobernarse, probablemente ahorrará mucho tiempo y dinero. Gastar unos pocos miles de dólares y desarrollar un programa de cumplimiento al principio puede salvar a una empresa de cannabis de costosos litigios, animosidad, disolución y mucho más.
