A los abogados nos invitan con cierta frecuencia a formar parte de consejos de administración. En este bufete, esas invitaciones a veces provienen de los clientes y creo que siempre las hemos rechazado, pero no por las razones que quizá estés pensando.
En muchos casos, un abogado que forma parte del consejo de administración de una empresa a la que representa corre el riesgo de verse expuesto a conflictos de intereses. Esto es especialmente cierto cuando hay en juego una remuneración en acciones. En otros casos, los fundadores de una nueva empresa no valoran plenamente el papel de un consejo de administración y lo que realmente supone en materia de supervisión y gobernanza. O, simplemente, puede que las expectativas no coincidan. En general, he descubierto que hay más razones para decir «no» que «sí» a las solicitudes para formar parte de consejos de administración. Y lo digo como alguien que ha presidido un par de ellos.
Este artículo aborda algunas consideraciones generales para quienes estén pensando en formar parte del consejo de administración de una empresa dedicada al cannabis. Aunque está dirigido principalmente a abogados, la mayoría de estas reflexiones son aplicables a casi cualquier persona.
Seguros
Quizá me esté saltando algunos pasos, pero solo un poco. Una de las primeras preguntas que suelo hacer cuando me invitan a formar parte de un consejo de administración es qué seguro tienen contratado. Lo que busco es una póliza de responsabilidad civil para directivos y administradores (D&O) de amplio alcance y con límites de cobertura razonables. (Sí, las empresas del sector del cannabis pueden contratar una póliza de este tipo). En definitiva, no formaría parte de un consejo de administración sin un seguro.
El seguro de responsabilidad civil para directivos y altos cargos (D&O) protege a las personas frente a pérdidas personales en caso de que sean demandadas en relación con su función como directivos o altos cargos de una organización. En términos generales, el derecho societario estadounidense se regula a nivel estatal y, por lo general, otorga a los directivos y altos cargos una amplia libertad de actuación en sus actividades empresariales. Sin embargo, eso no significa que un directivo no pueda ser demandado en primer lugar. Y las empresas del sector del cannabis suelen ser bastante buenas a la hora de dar motivos para demandarlas, incluso las más grandes.
Estatutos, escritura de constitución, etc.
La gran pregunta es: ¿qué grado de control tiene realmente el consejo de administración según los estatutos? He visto estatutos redactados de tal forma que otorgan a los consejeros una influencia insuficiente en el gobierno de la empresa, a veces por descuido y otras de forma deliberada. Un candidato a consejero debe asegurarse de que el consejo no sea un órgano meramente simbólico sin capacidad real para gobernar; de que el consejo no se vea obligado a dar el visto bueno a cualquier disparate porque los directivos o los accionistas tengan todo el poder. Para un fundador, puede resultar tentador constituir un consejo débil o con «cheque en blanco». Como consejero, en esa situación solo estás perdiendo el tiempo mientras le das cobertura a alguien. Más aún, es posible que también sientas que tu tiempo es muy valioso y que quieras aportar valor allá donde vayas.
Indemnización
La documentación corporativa también entra en juego en lo que respecta a la remuneración. Muchas empresas incentivan a las personas para que se incorporen a sus consejos de administración con acciones (a menudo acciones restringidas). Las empresas más grandes también pueden ofrecer dinero en efectivo, o quizá dinero en efectivo más acciones. Sea cual sea el caso, conviene asegurarse de que todo esté debidamente estructurado y documentado, además de evaluar si las acciones tienen un valor real (si procede) y cuáles pueden ser las implicaciones fiscales. En mi opinión, si la empresa tiene ánimo de lucro, es adecuado ofrecer algún tipo de remuneración. Si la empresa es sin ánimo de lucro, la cosa cambia.
¿Cómo es la dinámica del consejo?
Suponiendo que te guste lo suficiente la empresa de cannabis y sus objetivos como para unirte a ella, te interesará comprender la dinámica interna del propio consejo de administración. La mayoría de los consejos cuentan con un «presidente» u otro consejero que se encarga de dirigir las reuniones y, en cierta medida, de centralizar la toma de decisiones. Esto puede ser positivo o negativo, dependiendo de quién ocupe ese puesto. (A menudo se trata de un cargo rotatorio). Pero si el consejo es disfuncional, o si el consejo choca habitualmente con el equipo ejecutivo, o si el consejo está permanentemente ausente, o si el consejo lleva registros deficientes, o si el consejo tiene un historial de resultados pésimos, o si el consejo está irrevocablemente copado por fundadores y personas designadas por los fundadores… ¡no te unas al consejo!
¿De cuánto tiempo estamos hablando?
Algunos consejos de administración suponen, básicamente, un trabajo a tiempo completo. Otros pueden requerir solo unas pocas horas a la semana. En otras ocasiones, un miembro del consejo apenas tendrá funciones y se le contratará únicamente por su nombre. Cuando formé parte del consejo de una destacada organización artística, por ejemplo, un famoso director de Hollywood aceptó incorporarse a nuestro consejo. Dado que había ganado numerosos premios y reconocimientos, y dado que queríamos aprovechar su nombre, acordamos flexibilizar los requisitos de participación. La cuestión es que puede haber margen para la negociación y la flexibilidad. De hecho, es posible que incluso te encuentres con juntas directivas en las que se trata de forma excepcional a determinados miembros (siempre que los estatutos lo permitan).
A veces, formar parte de una comisión permanente o ad hoc también es un buen punto de partida. Las juntas directivas más grandes suelen contar con estas estructuras; pueden ser una buena puerta de entrada para formar parte de la junta directiva en pleno, o simplemente una experiencia puntual.
¿Por qué te quieren? (De verdad)
Muchas empresas contratan a abogados como miembros del consejo de administración para obtener asesoramiento jurídico gratuito o a un coste reducido. Esto puede colocar al abogado en una situación delicada. Los abogados que forman parte del consejo deben asegurarse de que cualquier asesoramiento jurídico que presten se mantenga bajo el secreto profesional. Si se le solicita asesoramiento jurídico a un abogado miembro del consejo, este debe aclarar también que la reunión en cuestión se ha convocado exclusivamente con ese fin (y que no se prestará ningún tipo de asesoramiento empresarial). El abogado también debe estar muy atento a las situaciones en las que los intereses de su bufete puedan prevalecer sobre los del cliente corporativo. A veces, esa dinámica resulta muy difícil de controlar.
En el caso de otros profesionales, el análisis puede ser similar si una empresa recurre a ellos para prestar servicios comerciales. Por ejemplo, se puede considerar que una contable desempeña de hecho las funciones de directora financiera desde su puesto directivo; o se puede recurrir a un profesional de recursos humanos para que ayude a gestionar al personal. Si tu objetivo es ofrecer asesoramiento empresarial general en lugar de desempeñar un «trabajo» específico para la empresa, es importante dejarlo claro desde el principio.
Por último, como miembro del consejo de administración, debes comprender y tener en cuenta que, aunque una empresa no recurra directamente a tu experiencia profesional, sí querrá aprovechar tu red de contactos. Esto significa que, además de que la empresa del sector del cannabis esté interesada en ti, tú también debes creer en ella. En mi opinión, esto no significa limitarse a apoyar a la empresa lo justo para hacer unas cuantas presentaciones: debes sentirte cómodo e incluso convencido en ese papel. En ese momento, formar parte del consejo de administración resulta divertido.
