En este blog siempre hemos tratado de abordar los aspectos clave del arbitraje y las razones por las que esta vía puede resultar más adecuada para su situación, en lugar de tener que iniciar un proceso judicial ante los tribunales. Sin embargo, cuando se necesita una medida cautelar rápida, un acuerdo previo de arbitraje puede provocar retrasos y resultar problemático.
Aunque una de las principales ventajas del arbitraje es que, en general, suele ser un proceso más rápido, su puesta en marcha puede resultar mucho más lenta que la de un litigio. Si se desea presentar una demanda ante un tribunal estatal o federal, basta con redactar una demanda y presentarla. En el arbitraje, en cambio, hay que preparar una solicitud, designar a uno o varios árbitros y acordar las normas. Esto puede llevar varias semanas.
Cuándo esto puede ser problemático
A veces esto puede plantear problemas. Muchos litigios controvertidos incluyen solicitudes de «medidas cautelares», lo que significa que una de las partes no solo reclama una indemnización por daños y perjuicios, sino también una resolución judicial que impida a la otra parte realizar determinados actos.
Un ejemplo clásico es el de una empresa que demanda a uno de sus antiguos empleados por divulgar sus secretos comerciales al público. En ese caso, se necesita una medida cautelar rápida, como una orden de alejamiento temporal, un auto de medidas cautelares o una orden judicial permanente. Un tribunal tiene la autoridad inherente para ordenar a ese ex empleado que deje de difundir información que constituya un secreto comercial. No solo eso, sino que la autoridad del tribunal también está respaldada por la autoridad gubernamental para hacer cumplir esa orden o medida cautelar (además de tener la facultad de imponer sanciones o declarar a las partes en desacato si no la acatan). Los árbitros no tienen esta misma autoridad inherente.
Tiene sentido establecer una excepción para las demandas de medidas cautelares
Por lo tanto, si tiene intención de incluir una cláusula de arbitraje vinculante en sus contratos comerciales, considere la posibilidad de incluir una excepción o una exclusión para las demandas de medidas cautelares. El objetivo será permitir que las partes soliciten medidas cautelares ante los tribunales, pero que resuelvan todas las demás reclamaciones mediante arbitraje.
Es importante que un abogado especializado en contratos redacte esta cláusula, ya que la redacción concreta es fundamental. El texto debe dejar claro que el arbitraje no es la única vía de recurso en estas situaciones. Sin embargo, también debe quedar claro que el hecho de incluir una solicitud de medidas cautelares no excluye la totalidad del litigio del arbitraje. Cabe señalar, además, que los tribunales de algunos países (en particular China) a veces utilizan estas excepciones como pretexto para no admitir a trámite el caso.0
