Como la mayoría de los litigantes le dirían a un cliente, la elección del experto adecuado en un litigio puede ser la diferencia entre ganar y perder. He litigado en muchos casos y he visto de primera mano cómo la elección del experto correcto o incorrecto puede tener un impacto increíble en el resultado del caso. Los litigantes suelen decir que un caso es una "batalla de expertos". No exagero: muchos casos se reducen al testimonio de expertos.
Este artículo se centra en cómo elegir al perito adecuado para su caso.
1. Lo básico para un experto
La Regla 702 del Reglamento Federal de Pruebas establece:
Un testigo cualificado como experto por su conocimiento, habilidad, experiencia, formación o educación puede testificar en forma de opinión o de otro modo si el proponente demuestra al tribunal que es más probable que no que: (a) los conocimientos científicos, técnicos u otros conocimientos especializados del experto ayudarán al juzgador de los hechos a comprender las pruebas o a determinar un hecho controvertido; (b) el testimonio se basa en hechos o datos suficientes; (c) el testimonio es el producto de principios y métodos fiables; y (d) la opinión del experto refleja una aplicación fiable de los principios y métodos a los hechos del caso.
La regla 702 establece los requisitos básicos para el testimonio de expertos. Como dice la introducción de la Regla 702, alguien puede cualificarse como experto basándose en "conocimientos, habilidades, experiencia, formación o educación". Por ejemplo, si alguien tiene un doctorado en estadística, está cualificado para testificar sobre las ecuaciones estadísticas que utilizó para formar sus opiniones. Sin embargo, la educación por sí sola no es la única manera de calificar como experto, y un experto puede tener varios de los factores de calificación descritos en la Regla 702 (por ejemplo, puede tener la formación académica y la experiencia laboral para calificar como experto).
Además, un testigo lego no puede declarar sobre temas expertos. Como establece la Regla 701(c), "Si un testigo no declara como experto, el testimonio en forma de opinión se limita a aquél que ...no se basa en conocimientos científicos, técnicos u otros conocimientos especializados dentro del ámbito de la Regla 702". Por lo tanto, si una parte quiere presentar pruebas técnicas o científicas, debe recurrir a un experto.
2. El experto ideal
Ya que hemos establecido quién puede ser perito, ¿cómo encuentra un litigante al perito ideal? Aunque no existe una respuesta precisa, hay varios aspectos importantes que deben tenerse en cuenta.
Un perito debe hacer bien dos cosas: testificar y escribir. La mayoría de las jurisdicciones exigen un informe pericial. Aunque un informe pericial puede ser un testimonio de oídas y excluirse del expediente probatorio, no es infrecuente que las partes estipulen la admisión de los informes periciales. A menudo, en virtud de dicha estipulación, el testimonio directo del experto es el que figura en su informe pericial. De este modo, el jurado o el juez dispondrán del informe pericial a la hora de deliberar.
Hay casos en los que un perito es muy bueno en el estrado, pero no escribe bien. A la inversa, hay casos en los que un perito escribe bien pero no es bueno testificando. Ser capaz de discernir si se dan ambas cualidades es una parte importante del trabajo de un abogado.
Aunque la educación por sí sola es suficiente para ser considerado experto, no debe ser el fin de la investigación. Como he dicho muchas veces, no todos los expertos son iguales. Un experto que también haya publicado en revistas revisadas por pares sería más creíble que un experto que se califique sólo por su educación. Además, un perito que haya publicado, tenga formación y experiencia laboral es el perito ideal.
3. Encontrar un experto
La primera tarea será encontrar peritos a los que entrevistar para su caso. Si necesito un nuevo perito para un asunto del que nunca me he ocupado, empiezo por ponerme en contacto con colegas actuales y anteriores para ver si han contratado antes a un perito de este tipo. Que un colega avale a un perito siempre es útil. Además, los colegas también pueden decirle cómo testifica y escribe el experto. Su colega puede incluso estar dispuesto a compartir el informe pericial de su caso, así como la transcripción del juicio en el que testificó el perito.
Si no puedes encontrar a un experto a través de un colega, siempre te queda Google. Ya he utilizado Google con éxito otras veces para encontrar un experto. También hay directorios de expertos que se pueden consultar.
Además de las anteriores, hay asesorías nacionales, regionales y locales que gozan de buena reputación. Por ejemplo, si necesita un experto en daños y perjuicios, una empresa de contabilidad bien considerada puede tener a la persona adecuada para usted. Además, en la empresa puede haber contables especializados en el sector correspondiente. Contratar a un experto que no sólo entienda su campo, sino que también tenga una amplia experiencia en una industria específica, es extremadamente importante.
Por último, un abogado siempre debe hablar de expertos con sus clientes. Los clientes conocen bien su sector y a menudo conocen a algunos de los principales expertos en su campo. Hace poco tuve un juicio que versaba sobre una oscura prueba de la FDA para un medicamento genérico. El cliente identificó al experto de la FDA. Recurrimos a él, pero sólo después de entrevistar a otros expertos de la FDA. En nuestro caso, el experto de la FDA fue el testigo clave y su trabajo y testimonio fueron citados por el tribunal en su dictamen. Afortunadamente ganamos el juicio, y en gran parte gracias a nuestro experto de la FDA.
Sería un grave error entrevistar a un solo experto. Prefiero encontrar a 3 o 4 expertos cualificados para entrevistar. Antes de entrevistar a un experto, siempre pido una copia de su currículum. Si su currículum tiene credenciales sólidas, entonces lo entrevisto.
La entrevista debe ser detallada y lleva algún tiempo. A través de la entrevista, se puede aprender mucho sobre un experto. Puedes ver cómo se presentan con la llegada de Zoom, Teams y otros servicios en línea. También querrás entrar en detalles sobre su currículum y su historial. ¿Se ha cualificado como experto anteriormente? ¿Ha adoptado antes su posición un tribunal? ¿Trabaja normalmente con demandantes o demandados? ¿Han sido sus dictámenes desestimados alguna vez por un tribunal y, en caso afirmativo, por qué? Puede elaborar una lista muy larga de preguntas para profundizar en los antecedentes de un perito.
Además, según el caso y los problemas, a veces es beneficioso recurrir a un experto local. Algunos expertos testifican regularmente ante los tribunales. Por ejemplo, en casos de quiebra, el deudor y los acreedores pueden contratar a expertos en tipos de interés y otras condiciones de préstamo. Es posible que el juez haya oído testificar al perito con anterioridad y que incluso haya adoptado las opiniones del perito en casos anteriores. Por el contrario, otros peritos tienen reputación nacional. Del mismo modo, puede haber un tema en el que no haya peritos cualificados en su localidad y, por tanto, se vea obligado a buscar un perito nacional.
4. Escollos con expertos
Como ya se ha dicho, elegir al experto equivocado puede tener resultados desastrosos. Hay varias cosas que evalúo para tratar de evitar al experto equivocado. Si un experto es un "asesino a sueldo" - alguien que le dará la opinión que usted quiere antes de entender el caso - entonces lo evito. Un experto a sueldo también puede ser alguien que testifica regularmente para la parte y/o partes en situación similar. He sido testigo de casos de "pistoleros a sueldo" y a menudo no les va bien. Dado que se le permite investigar sus antecedentes y testimonios anteriores, no se ve bien cuando un experto tiene la misma opinión, independientemente del patrón de los hechos. Además, suele ser fácil interrogar a esos expertos y cuestionar su credibilidad.
También busco peritos que hayan testificado antes (ya sea en deposiciones o, idealmente, en juicios). Aunque todos los testigos deben estar preparados para declarar y testificar en juicios, un perito que lo ha hecho antes entiende mejor los requisitos y el proceso. Y como todos nosotros, estar familiarizado con un proceso reduce la ansiedad y los errores.
También es de vital importancia revisar el producto del trabajo escrito de un experto. Si un experto no escribe bien, entonces es el momento de encontrar otro experto. Los abogados noveles a menudo cometen el error de confiar simplemente en cómo testifica un experto, en lugar de evaluar también su trabajo escrito.
5. Honorarios de expertos
Los peritos pueden ser muy caros. En algunos de mis casos, los honorarios de los expertos ascendieron a cientos de miles de dólares y, a veces, a más de un millón de dólares. Todos los peritos que conozco cobran por horas. Algunos peritos también tienen una tarifa plana diaria por testificar en juicio y/o asistir al juicio (por ejemplo, para ver testificar a un perito adverso). Asimismo, algunos peritos exigen un anticipo.
¿Necesita un experto caro? No siempre. He trabajado con un experto contable local que es extremadamente bueno y tiene unas tarifas muy razonables. Escribe muy bien y testifica como un profesional. No habría ninguna razón para contratar a un experto contable que cobre una tarifa desorbitada.
Por otro lado, a veces no hay muchas personas que tengan una determinada experiencia. En esas situaciones, el experto puede cobrar a menudo tarifas más altas debido a la demanda de su tiempo.
A los clientes no les gusta verse sorprendidos por facturas elevadas de los peritos. Es importante obtener una estimación de lo que costará el trabajo del perito y qué factores pueden hacer que aumente el coste. También es importante controlar las facturas del perito.
6. 6. Conclusiones
Como la mayoría de las profesiones, ser abogado es a la vez un arte y una ciencia. No se puede subestimar el arte de encontrar y elegir al experto adecuado. Literalmente, puede ser la diferencia entre ganar y perder. Cuanto más haya tratado un abogado con peritos, mayor será su capacidad para encontrar al siguiente perito adecuado.
