Regla final sobre inversiones en el extranjero: Qué significa para las empresas estadounidenses
Resumen ejecutivo
- Fecha de entrada en vigor: 2 de enero de 2025
- Impacto clave: Restringe las inversiones estadounidenses en sectores tecnológicos chinos
- Industrias afectadas: Semiconductores, computación cuántica, IA
- Sanciones: Hasta 368.136 dólares o el doble del valor de la transacción
- Acción requerida: Nuevos programas de cumplimiento para enero de 2025
El 28 de octubre de 2024, el Departamento del Tesoro de EE.UU. publicó la tan esperada norma final (la "Norma Final") en virtud de la Orden Ejecutiva 14105 (la "Orden de Salida"). Esta norma pretende frenar las inversiones estadounidenses que podrían apoyar el desarrollo de tecnologías sensibles en China, Hong Kong y Macao. La Norma Final, que entrará en vigor el 2 de enero de 2025, establece un marco de seguridad que restringe o supervisa las inversiones estadounidenses en el exterior en sectores cruciales para la seguridad nacional, como los semiconductores, la computación cuántica y la inteligencia artificial (IA).
Este artículo ofrece una visión general de la Norma Final, sus requisitos, su impacto en las empresas e inversores estadounidenses y los pasos que deben dar las empresas para garantizar su cumplimiento.
Guía de decisión rápida para las transacciones
- ¿Su transacción es con una entidad de China, Hong Kong o Macao?
- Si la respuesta es NO → La regla no se aplica.
- Si la respuesta es SÍ → Continúe en #2.
- ¿La operación afecta a alguno de estos sectores?
- Semiconductores/microelectrónica
- Tecnologías cuánticas
- Sistemas de IA
- Si la respuesta es NO → La regla no se aplica.
- Si la respuesta es SÍ → Continúe en #3.
- ¿Es uno de estos tipos de transacción?
- Inversiones de capital
- Financiación de la deuda
- Inmobiliario/operaciones
- Empresas conjuntas
- Participación en fondos de inversión
- Si la respuesta es NO → La regla no se aplica.
- Si la respuesta es SÍ → Continúe en #4.
- Compruebe los detalles específicos de la tecnología con la lista de prohibiciones:
- Si coincide con la lista prohibida → STOP - La transacción está prohibida.
- Si no está en la lista de prohibidos → Puede requerir notificación únicamente.
Calendario de cumplimiento
Q4 2024
- Revisar las asociaciones chinas y la cartera de inversiones.
- Comenzar las actualizaciones del programa de cumplimiento.
Diciembre de 2024
- Completar la formación del personal y ultimar los nuevos procedimientos de diligencia debida.
Enero 2, 2025
- La norma final entra en vigor. Comienzan las notificaciones obligatorias.
Q1 2025
- Primera ronda de notificaciones. Realización de una auditoría de cumplimiento.
Antecedentes de la orden de salida
La Orden de Salida, emitida en 2023, declaraba una emergencia nacional por los riesgos que planteaban los avances chinos en tecnologías con aplicaciones militares y de inteligencia. Encargaba al Secretario del Tesoro la creación de un programa de seguridad centrado en sectores que podrían mejorar las capacidades estratégicas de China, como los semiconductores, las tecnologías cuánticas y la inteligencia artificial. Al regular las inversiones estadounidenses en estas áreas, la Orden de Salida pretende evitar que el capital y la experiencia estadounidenses contribuyan indirectamente a los avances militares de China.
Definiciones técnicas y umbrales
1. Semiconductores avanzados
- Chips lógicos: ≤ Tecnología de proceso de 28 nm.
- DRAM: ≤ 18nm half-pitch
- NAND: ≥ 128 capas
- Equipamiento clave: Herramientas de litografía ultravioleta extrema, sistemas avanzados de deposición
2. Tecnologías cuánticas
- Ordenadores cuánticos: > 100 sistemas qubit
- Sensores cuánticos: Superar los límites clásicos
- Componentes clave: Refrigeradores de dilución, sistemas cuánticos de corrección de errores
3. Sistemas de IA
- Umbral de cálculo: > 100 PFLOPS para la formación
- Hardware especializado: Aceleradores de IA > 250 TOPS
- Aplicaciones objetivo: Armas autónomas, vigilancia a gran escala
Disposiciones clave de la norma final
La norma final se basa en las propuestas del Tesoro de agosto de 2023 y julio de 2024 y divide las transacciones en categorías prohibidas y notificables.
1. Requisitos para las personas estadounidenses
La Norma Final se aplica a todas las "personas estadounidenses", incluidos los ciudadanos, los residentes legales, las entidades organizadas en EE.UU. y cualquier persona que se encuentre en EE.UU. Estas entidades deben cumplirla si tienen conocimiento -ya sea real, probable o razonable- de hechos relevantes de la transacción.
2. Personas extranjeras cubiertas
Una "persona extranjera cubierta" incluye entidades de China, Hong Kong o Macao que realicen actividades incluidas en el ámbito de aplicación de la Norma Final. Esto incluye a las entidades con vínculos financieros u operativos significativos con estas regiones o con propiedad o control chinos.
3. Operaciones cubiertas
Las transacciones cubiertas incluyen:
-
- Inversiones de capital: Adquisición de participaciones en el capital de una persona extranjera cubierta.
- Financiación de la deuda: Concesión de préstamos a una persona extranjera cubierta.
- Bienes inmuebles/operaciones: Adquisición o desarrollo de propiedades en China, Hong Kong o Macao.
- Empresas conjuntas: Constitución de empresas con una persona extranjera cubierta.
- Participación en fondos de inversión: Inversión en fondos que pueden invertir en personas extranjeras cubiertas en sectores de alto riesgo.
Ejemplos de aplicaciones reales
Ejemplo 1: Inversión en capital riesgo
- Escenario: Una empresa de capital riesgo está considerando invertir 10 millones de dólares en una empresa china de inteligencia artificial.
- Perfil de la empresa: Desarrollo del reconocimiento facial para ciudades inteligentes.
- Análisis: Entra dentro de las transacciones notificables debido a:
- Posible aplicación de vigilancia masiva.
- La potencia de cálculo supera los umbrales.
- Acción requerida: Presentar una notificación en un plazo de 30 días.
Ejemplo 2: Joint Venture de fabricación
- Escenario: Un fabricante de chips estadounidense planea una JV con una fábrica en Shenzhen.
- Actividad propuesta: Producción de semiconductores de 14 nm.
- Análisis: Permitido con notificación; no implica transferencia de diseño.
- Acción requerida: Archivar la notificación, aplicar el plan de control técnico.
Transacciones prohibidas frente a transacciones notificables
La Norma Final clasifica las transacciones como prohibidas o notificables, dependiendo del nivel de riesgo de las actividades implicadas.
1. Transacciones prohibidas
- Semiconductores avanzados, ordenadores cuánticos para usos militares, sistemas de IA para fines militares/de vigilancia.
2. Operaciones notificables
- Circuitos integrados, IA para ciberseguridad o análisis forense digital, y otros que plantean menores riesgos para la seguridad nacional.
Principales excepciones y exenciones
1. Operaciones exceptuadas
Las transacciones exceptuadas incluyen:
-
- No retroactividad: Están exentas las operaciones realizadas antes del 2 de enero de 2025.
- Determinadas inversiones: Valores negociados públicamente, ciertos fondos registrados en la SEC.
- Compromisos vinculantes: Quedan exentos los compromisos contraídos antes del 2 de enero de 2025.
2. Exención por interés nacional
Las personas estadounidenses pueden solicitar una exención demostrando que una transacción sirve a los intereses nacionales de Estados Unidos.
Cumplimiento y sanciones
La infracción de la Norma Final puede dar lugar a:
- Sanciones civiles: Hasta 368.136 dólares o el doble del valor de la transacción.
- Autoridad de desinversión: El Tesoro puede anular las transacciones prohibidas.
Hacienda permite la autodivulgación voluntaria a cambio de sanciones reducidas e impone el cumplimiento a quienes "causen" infracciones.
Diligencia debida más estricta para empresas y particulares chinos
La Norma Final exige una mayor diligencia debida a las empresas e inversores estadounidenses que trabajen con entidades chinas:
- Realizar comprobaciones de antecedentes: Verificar que las entidades chinas no están clasificadas como personas extranjeras cubiertas, especialmente en lo que respecta a la propiedad y los vínculos comerciales.
- Confirme las actividades empresariales: Asegúrese de que los socios extranjeros no participan en sectores prohibidos o actividades de alto riesgo.
- Revisar los contratos: Confirmar que no hay disposiciones que permitan actividades restringidas.
Implicaciones para las empresas estadounidenses que externalizan la fabricación de productos a China
Para las empresas estadounidenses que subcontratan el desarrollo o la fabricación de productos en China, esta norma exige una vigilancia adicional:
- Escrutinio de los proyectos de I+D: Las empresas estadounidenses que subcontratan el diseño de semiconductores deben garantizar su cumplimiento.
- Evaluar las transferencias de tecnología: Confirmar que la tecnología compartida no se destinará a usos militares.
Es fundamental que su empresa investigue a sus subcontratistas y socios chinos, y se asegure de que cualquier transferencia de tecnología deliberada o incluso accidental se ajuste a la Norma Final.
Consideraciones estratégicas y próximos pasos
Con la Regla Final que entrará en vigor el 2 de enero de 2025, las empresas estadounidenses ya deberían haber tomado o deberían tomar las siguientes medidas:
- Actualice sus programas de cumplimiento: Revise los protocolos para reflejar las nuevas restricciones.
- Forme a sus equipos en materia de cumplimiento: Enseñe a los empleados a identificar las transacciones prohibidas/notificables.
- Seguimiento de las actualizaciones del Tesoro: El Tesoro proporcionará actualizaciones sobre los países de interés y cualquier cambio en las normas.
Conclusión
Esta entrada de blog no constituye asesoramiento jurídico. El asesoramiento jurídico requiere una comprensión profunda de sus circunstancias específicas y una orientación personalizada para abordar los matices de su situación. Este artículo proporciona información general sobre la Normativa Final, pero no tiene en cuenta las complejidades individuales o los retos específicos del sector a los que usted puede enfrentarse. Aunque nuestra cláusula de exención de responsabilidad general se aplica a todas las entradas de nuestro blog, me siento obligado a reiterarla aquí, porque la Norma Final es nueva y su interpretación y las prácticas de aplicación siguen evolucionando. Esto significa que es probable que algo de lo que he dicho anteriormente resulte incorrecto o cambie pronto.
Dada la complejidad y el impacto potencial de esta normativa, le recomiendo encarecidamente que consulte con un asesor jurídico especializado y con experiencia para gestionar el cumplimiento de forma eficaz. La norma final conlleva importantes sanciones en caso de incumplimiento, y la postura del Tesoro en materia de aplicación sigue siendo incierta a medida que el programa va tomando forma.
Sea diligente y proactivo en sus esfuerzos de cumplimiento, manteniéndose al tanto de cualquier orientación o actualización adicional que pueda publicar el Tesoro. Hazlo lo mejor que puedas y ten cuidado ahí fuera.
