A los abogados nos encanta mofarnos unos de otros, sobre todo cuando somos amigos y trabajamos en jurisdicciones o áreas de práctica diferentes. Hace poco, un amigo litigante me dijo: "¿Los abogados transaccionales no se limitan a cortar y pegar? Parece muy fácil". Yo le respondí: "¿No discuten los litigantes sobre cosas sin sentido?". Esta malinterpretación deliberada de las habilidades y el valor de cada uno no es exclusiva de la práctica del derecho, pero sin duda tiene ramificaciones en los contratos comerciales internacionales.
Para los abogados especializados en transacciones internacionales, la ciencia de hacer bien un contrato internacional consiste en elegir las disposiciones correctas y, al mismo tiempo, utilizar el arte de la experiencia adquirida en la consecución del acuerdo. Lo ideal es incluir en el contrato los términos comerciales adecuados, inclinando al mismo tiempo la balanza a favor de nuestro cliente en la medida de lo posible, sin poner en peligro el acuerdo o la relación comercial subyacente.
Hemos recibido el siguiente correo electrónico de un lector curioso por saber cómo redactan los abogados chinos de nuestro bufete los contratos para China, todo lo cual es relevante en otras jurisdicciones internacionales en las que colisionan sistemas jurídicos, expectativas empresariales y sistemas financieros:
¿Puedo preguntarle por la redacción de los contratos de su bufete en chino? Soy traductor y ayudo a una empresa estadounidense con sus contratos y, por decirlo suavemente, las cosas no van bien. El acuerdo para el que estoy traduciendo ha tenido muchos problemas porque el bufete de abogados estadounidense que redactó los contratos los ha redactado en una jerga jurídica muy compleja.
En la ciudad china de segundo nivel donde la empresa estadounidense quiere hacer negocios, nuestro socio y los posibles colaboradores tienen verdaderos problemas para leer y entender los documentos. Los abogados estadounidenses siguen diciendo que los contratos son buenos y que tienen que ser así de complejos. En total son más de 75 páginas. Estoy razonablemente seguro de que ambas partes tienen razón en esto: los contratos son correctos, pero realmente son muy difíciles de leer.
1. ¿Cómo trazar la línea divisoria entre las convenciones de la redacción jurídica inglesa (estadounidense) y la redacción china?
Redactamos nuestros contratos con China de la forma moderna que prefieren tanto nuestros clientes como sus socios comerciales chinos. Lo hacemos para simplificar, reducir el tiempo de negociación (y los fracasos) y reducir costes. Esto significa que evitamos la jerga jurídica (y el uso de palabras anticuadas como "evitar"), y nos esforzamos por evitar la repetición innecesaria de textos. Esto se aplica a los contratos que redactamos tanto en inglés como en chino y en cualquier otro idioma que utilicemos.
Y lo que es más importante, no necesitamos "caminar por la línea" entre las convenciones de la redacción jurídica inglesa (estadounidense) y la china por la forma en que trazamos "la conexión" entre nuestra versión inglesa de un contrato y su versión china.
Cuando redactamos un contrato para un cliente, lo hacemos primero en inglés. Lo hacemos en beneficio del cliente y trabajamos con él utilizando el contrato en inglés. Una vez que hemos terminado el contrato en inglés, pasamos a reescribirlo en el idioma extranjero. Fíjese en que no he dicho "luego lo traducimos al chino". Tomamos el inglés y lo reescribimos en el idioma extranjero para que la reescritura no sea una traducción directa, sino que abarque los matices necesarios para el acuerdo y los futuros investigadores (jueces y árbitros).
Así que para China es un contrato en chino al estilo chino. De hecho, como la versión oficial del contrato es casi siempre la china, la consideramos el contrato definitivo y la parte inglesa, la traducción. En Dual Language Contract Dangers (Peligros de los contratos en dos idiomas), escribimos sobre cómo no redactamos contratos en dos idiomas; los contratos que redactamos tienen prácticamente siempre un idioma oficial, y ese idioma es casi siempre el chino.
Recientemente, en un esfuerzo por ahorrarse unos cuantos dólares en honorarios legales, un cliente potencial nos preguntó si reduciríamos nuestra tarifa plana en un contrato si hacía que su "propia gente" tradujera nuestra versión inglesa al chino. Nuestra respuesta fue que no firmaríamos un contrato con China a menos que tradujéramos tanto la versión inglesa como la china. Si no, es demasiado arriesgado.
He aquí algunas preguntas adicionales sobre los contratos chinos que se aplican igualmente bien a otras jurisdicciones de lengua extranjera:
2. ¿Qué proporción de contratos entre empresas chinas (o agencias gubernamentales) y empresas extranjeras están en inglés? ¿Deben las partes firmar también una versión en chino? En caso afirmativo, ¿cuáles?
La legislación china establece que las partes son libres de elegir la lengua de su contrato. Si el contrato está redactado en dos lenguas, las partes deben elegir cuál de ellas prevalecerá. Si el contrato está redactado en chino y en inglés y las partes no eligen específicamente una lengua rectora, los tribunales chinos y los paneles de arbitraje tomarán como determinante la versión china.
Si el contrato está en inglés, el tribunal o el panel de arbitraje designará a un traductor para que se encargue de la traducción. Estos traductores no suelen ser muy buenos porque desconocen los matices del sistema jurídico chino y del extranjero, lo que causa muchos problemas en los litigios/arbitrajes, ya que el caso se desvía en disputas sobre la traducción. Para ver uno de los ejemplos más famosos de esta cuestión, véaseaquí, cuestión que continúa en la actualidad(véase aquí).
Los contratos en los que interviene una parte extranjera en China casi siempre se hacen en un formato de doble idioma, siendo el inglés casi siempre el otro idioma porque el inglés es el idioma global de los negocios internacionales, incluso en China. A veces también utilizamos versiones de los contratos en tres idiomas si la situación lo justifica.
¿Cómo reaccionan los abogados y empresarios chinos ante la prosa tradicional (es decir, excesivamente complicada) de la mayoría de los contratos en inglés? ¿La han adoptado?
Los abogados y empresarios chinos suelen rechazar de plano el lenguaje contractual tradicional estadounidense, sobre todo si tienen al menos el mismo peso en el proceso de negociación. Los contratos chinos suelen utilizar un lenguaje contractual sencillo. A menudo, las empresas estadounidenses insisten en utilizar contratos al estilo del derecho consuetudinario estadounidense. La parte china nunca lee el inglés; hace traducir el documento al chino y trabaja con la versión china.
Cuando se produce un litigio en China, el tribunal chino suele decir: "Este contrato no es más que una traducción de un contrato estándar estadounidense. Obviamente, la parte china no entendió nada de él. Por lo tanto, vamos a ignorar las disposiciones clave en las que usted se basa y no vamos a hacerlas cumplir".
Muchos bancos y fondos de inversión han aprendido esto en su detrimento. Por ejemplo, muchos contratos de futuros redactados en el extranjero han sido desestimados en China porque los tribunales concluyeron que la parte china simplemente no entendía el contrato. El resultado es que las empresas chinas salieron ganando, lo que no es una cuestión baladí.
Es una cuestión mucho más profunda que el idioma. Los tribunales chinos, los abogados chinos y los empresarios chinos no van a aceptar disposiciones legales que no tengan sentido con arreglo a la legislación china. Si espera litigar en China, su documento debe ajustarse a la legislación china. Si espera poder hacer cumplir su contrato en China, debe tener un contrato que se ajuste a la legislación china.
Gran parte de la mala redacción de los contratos en Estados Unidos (y en el Reino Unido, pero sobre todo en Canadá) consiste en utilizar diez palabras para expresar un concepto y redactar las cláusulas de forma que contemplen todas y cada una de las posibles contingencias. En China, lo único importante es el concepto.
Otro motivo para redactar mal un contrato en Estados Unidos es intentar sortear la jurisprudencia o las leyes. A China no le importan ni la jurisprudencia ni las leyes estadounidenses. Los tribunales y los árbitros chinos no permiten que se redacte en torno a las disposiciones de la letra negra de la ley china, y no permiten resultados que consideren injustos o de mala fe. Por lo tanto, el verdadero problema no son tanto los malos métodos de redacción estadounidenses. El verdadero problema es cómo ve el tribunal chino la motivación del contrato. Por eso preferimos los contratos redactados de forma clara y concisa.
También debemos añadir que los abogados chinos tienen grandes problemas para interpretar los contratos del derecho consuetudinario estadounidense y británico. Su método habitual consiste en adivinar el significado, traducir mal y trabajar con la traducción errónea, lo que lleva al desastre en todos los sentidos.
Calculamos que más del 90% de nuestros contratos para cualquier mercado extranjero tienen menos de 15 páginas, y eso suele incluir tanto el inglés como el idioma extranjero.
En otras palabras, que sea sencillo. Para más información sobre la redacción de contratos internacionales, véase:
Tres reglas para los contratos en China
El arbitraje en sus contratos internacionales: Es necesaria la supervisión de un adulto
