Empresas conjuntas en China: todo lo que debe saber

A pesar de (o, en muchos casos, precisamente debido a) las crecientes dificultades a las que se enfrentan las empresas extranjeras a la hora de hacer negocios en China, el interés por las empresas conjuntas en ese país sigue siendo casi tan grande como siempre. Nuestros abogados especializados en China también han observado un reciente aumento en el número de empresas que necesitan ayuda con empresas conjuntas fallidas o en proceso de quiebra, lo cual es de esperar, ya que la COVID en China está entrando en una fase considerablemente más arriesgada y la economía china sigue en declive. El objetivo de esta publicación es proporcionarle prácticamente toda la información que debe conocer para sortear los escollos de las empresas conjuntas en China.

¿Qué es una empresa conjunta en China?

Una empresa conjunta en China es un acuerdo comercial en el que un inversor extranjero y al menos una empresa china se asocian con un objetivo concreto. Ese objetivo puede ser desde llevar a cabo un nuevo proyecto hasta introducirse en el mercado chino.

Hay dos tipos de empresas conjuntas en China:

1. Sociedad conjunta de capital (EJV): En una EJV, tanto los beneficios como las pérdidas se distribuyen en proporción a la participación de cada parte en el capital social. La sociedad conjunta debe ser una sociedad de responsabilidad limitada (LLC). Además, la parte extranjera debe invertir al menos un 25 % del capital social de la EJV. La parte china no tiene ningún requisito de inversión mínima.
2. Sociedad cooperativa (CJV): En una CJV, ambas partes pueden operar como entidades jurídicas independientes, en lugar de como una única entidad. Las empresas también pueden constituir una CJV como sociedad de responsabilidad limitada (S.L.), si así lo desean. Las disposiciones del contrato determinan el reparto de beneficios y pérdidas entre las partes.

Una empresa conjunta típica tiene una duración fija de entre 30 y 50 años. Sin embargo, en ocasiones, el Gobierno chino concede a las empresas conjuntas un período de funcionamiento ilimitado. Esta ampliación del plazo es habitual en situaciones que implican la transferencia de tecnología avanzada.

Cómo funciona una empresa conjunta

China prohíbe a las empresas extranjeras participar de forma independiente en muchos sectores, pero en algunos de ellos estas solo pueden participar mediante la creación de una empresa conjunta con un socio chino.

Una empresa conjunta puede resultar beneficiosa para las empresas extranjeras, ya que les permite acceder a:

• La plantilla y los recursos actuales del socio chino de la empresa conjunta
• Sectores industriales vedados a las empresas de propiedad totalmente extranjera (WFOE)
• Los canales de venta y distribución actuales del socio chino de la empresa conjunta, u otras conexiones
• Una inversión inicial menor que la de una WFOE, siempre y cuando el socio chino de la empresa conjunta participe en la financiación y en los costes operativos de la misma

Dicho esto, debes valorar si una empresa conjunta en China es una buena opción para tu empresa antes de firmar el contrato. Asociarse con una empresa china puede resultar complicado por diversas razones, por lo que es fundamental comprender exactamente lo que estás aceptando. Esto es especialmente cierto porque la legislación china, el Gobierno chino y los tribunales chinos se inclinarán claramente a favor de tu socio en la empresa conjunta en caso de cualquier conflicto entre tu empresa y la de tu socio en China.

Preguntas importantes que hay que plantearse antes de constituir una empresa conjunta en China

Antes que nada, debes plantearte (y responder) una serie de preguntas fundamentales. ¿Por qué tu empresa quiere crear una empresa conjunta en China? ¿Qué objetivos concretos crees que se lograrán con esta iniciativa? Además, ¿es la empresa china con la que pretendes crear la empresa conjunta la más adecuada para tu empresa? Un antiguo proverbio chino que se suele aplicar a las empresas conjuntas reza: «Misma cama, sueños diferentes». Si usted y su posible socio chino para la empresa conjunta tienen intenciones diferentes, es poco probable que alcancen el éxito. Cuanto antes sepa si usted y su supuesto socio chino comparten los mismos sueños, antes sabrá si debe seguir invirtiendo tiempo y dinero en este acuerdo.

Una vez que conozcas tus objetivos y expectativas respecto a la empresa conjunta, deberías comentarlos abiertamente con tu socio chino para asegurarte de que ambos estáis de acuerdo. Si no es así, lo mejor es que sigas adelante.

Hemos elaborado una lista de preguntas básicas que puedes utilizar como punto de partida para decidir si seguir adelante con la búsqueda de una empresa conjunta en China con un socio concreto o no. Cuanto más específicas sean tus preguntas, mejor. Ponerte de acuerdo con tu posible socio en la empresa conjunta te ayudará a evitar los problemas habituales asociados a este tipo de proyectos.

¿Existen otras alternativas a una empresa conjunta en China?

Existen muchas alternativas a las empresas conjuntas y, por lo general —aunque no siempre—, cualquiera de las siguientes opciones será preferible a una empresa conjunta:

• Una empresa de propiedad exclusiva extranjera (WFOE)
• Un acuerdo de distribución
• Un contrato de distribución
• Un contrato de fabricación
• Un contrato de prestación de servicios

Para obtener una explicación más detallada de por qué estas alternativas probablemente sean mejores que una empresa conjunta, te recomiendo que leas este artículo que escribí para el Wall Street Journal hace unos diez años. Sigue siendo relevante hoy en día.

Aproximadamente en el 50 % de los casos, la empresa extranjera que acude a nosotros con muchas ganas de crear una empresa conjunta en China no se da cuenta de que tiene otras opciones. Esto se debe, en parte, a que las empresas chinas suelen insistir en que una empresa conjunta es la única opción «legal». Lo hacen porque saben lo ventajosas que pueden resultarles las empresas conjuntas y lo indefenso que te deja a ti una de ellas.

En el otro 50 % de los casos, aproximadamente, la empresa extranjera es consciente de que tiene alternativas, pero considera que una empresa conjunta es la opción más adecuada para ella debido a las aportaciones que cree que su socio en la empresa conjunta podrá realizar al proyecto. Incluso en estas situaciones, hay muchos casos en los que un contrato permitirá a la empresa extranjera beneficiarse de esas mismas aportaciones potenciales de la misma empresa china. Sin embargo, hay ocasiones en las que el supuesto socio chino de la empresa conjunta ha dejado claro que solo proporcionará esos beneficios a través de una empresa conjunta. Estas son las situaciones difíciles, y es entonces cuando hay que sopesar los beneficios de la empresa conjunta frente a los costes.

¿Qué factores determinan el éxito de una empresa conjunta en China?

Basándonos tanto en nuestras propias observaciones como en lo que oímos y leemos sobre otras empresas, creemos que los cuatro elementos siguientes son fundamentales para el éxito de una empresa conjunta en China. Contar con estos cuatro elementos en su empresa conjunta en China no garantiza su éxito, pero no contar con ellos sí que garantizará, casi con toda seguridad, su fracaso.

1. Propiedad y control claros

Deja claro desde el principio quién es el propietario y quién tiene el control de tu empresa conjunta en China. La mayoría de los directivos chinos consideran que las empresas conjuntas son de su propiedad y no tienen en cuenta las cuestiones de control derivadas de los porcentajes de participación.

Es fundamental conseguir el reconocimiento y el acuerdo de la parte china en cuanto a las estructuras de control y, en la mayoría de los casos, debes insistir en una estructura que permita ejercer ejercer el control sobre la empresa conjunta, especialmente en lo que respecta a determinados aspectos de su gestión diaria.

Nunca se debe dar por sentado que su socio chino comprende las implicaciones de un acuerdo basado exclusivamente en tecnicismos jurídicos. Si la parte china siente que se le ha engañado para que renuncie a sus derechos, es probable que tome medidas correctivas.

2. Participación mayoritaria

¿Una empresa conjunta tiene que ser al 50 %? No, y en el caso de China, no debería serlo. De hecho, una participación del 51 % no es suficiente para ejercer un control efectivo. Los acuerdos de participación del 51/49 suelen ser un gran error en China, ya que la parte china no suele ver ninguna diferencia entre los acuerdos de empresa conjunta al 50 % y los del 51/49. También tienden a considerar injusto el control legal que otorga una participación del 51 %. Las empresas conjuntas en las que una de las partes tiene la clara intención de ejercer el control suelen adoptar una estructura de participación del 60/40 o del 70/30.

Los inversores extranjeros que utilicen una estructura de empresa conjunta 51/49 no deben pensar que el hecho de controlar el consejo de administración de la empresa conjunta les otorga el control de esta. En realidad, el consejo tiene un control mínimo sobre las operaciones de la empresa. El poder recae, en realidad, en dos personas:

1. El director general o el director representante
2. El director general de la empresa

Estas personas tienen la capacidad de dictar las operaciones de la empresa y pueden actuar —y suelen hacerlo— con poca o ninguna supervisión por parte del consejo de administración. Por lo tanto, si pretendes que tu empresa ejerza un control efectivo sobre tu empresa conjunta, debes estructurarla de tal manera que tu empresa tenga la facultad de controlar y nombrar tanto al director general como al gerente general. Y también debes asegurarte de que las personas que ocupan estos cargos respondan ante ti, en lugar de ante tu socio chino. Si tu empresa no tiene control directo sobre estos cargos, tu control sobre el consejo de administración tendrá poco o ningún beneficio.

3. Sólida base jurídica

No se debe crear una empresa conjunta sobre una base jurídica débil o incierta. Los acuerdos comerciales dudosos son muy habituales en China y constituyen la causa de muchos de los problemas relacionados con las empresas conjuntas que nuestros abogados especializados en China ven con tanta frecuencia.

En más de la mitad de los casos en los que una empresa extranjera acude a uno de los abogados de mi bufete especializados en China para solicitar ayuda a la hora de reformar o salir de su empresa conjunta en ese país, el acuerdo de dicha empresa conjunta contiene una o varias cláusulas ilegales o totalmente ineficaces que hacen que las reformas, o incluso la salida, resulten increíblemente difíciles o perjudiciales para la empresa extranjera. Seguir adelante con un acuerdo de empresa conjunta poco sólido suele significar que no podrá defender los derechos de su empresa, ya que los tribunales chinos no tendrán ningún fundamento jurídico válido para ayudarle.

Por eso, la parte china suele convencer a su socio extranjero para que se embarque en proyectos que podrían ser ilegales. Para ellos, el riesgo es mínimo o nulo. Si la empresa conjunta fracasa, la parte china tiene la ventaja de haber recibido fondos de la empresa extranjera. Y si la empresa conjunta tiene éxito, la parte china tiene la ventaja de poder hacerse con el control de la empresa, ya que, para empezar, nunca fue legal. No hace falta decir que, si tu abogado de confianza te dice que tu empresa conjunta es ilegal y tu posible socio te dice que sigas adelante de todos modos, debes hacer caso a tu abogado.

4. Participación activa

Es fundamental que participes activamente en la gestión diaria de tu empresa conjunta o que la supervises para evitar que surjan problemas. Por lo general, esto implica que tu empresa nombre y supervise directamente al menos a un alto directivo que se encargue de las operaciones diarias de la empresa conjunta.

Si no te implicas en tu empresa conjunta, es probable que tu socio chino piense que está haciendo todo el trabajo sin recibir la compensación adecuada. Este tipo de situación genera resentimiento, y es posible que la parte china desee tomar medidas correctivas para restablecer la equidad en el acuerdo. Además, si no se supervisa, la parte china puede manipular la empresa conjunta en su propio beneficio.

Problemas habituales en las empresas conjuntas

Nuestro bufete suele recibir casos relacionados con empresas mixtas en China cuando una empresa nos pide ayuda para su constitución. Nuestra respuesta inmediata es decir que sí, que podemos, porque podemos.

Dicho esto, la mayoría de las veces, una empresa conjunta en China es simplemente una mala idea para nuestro cliente. Estos acuerdos tienen una tasa de fracaso notoriamente alta por muchas razones, entre las que se incluyen, entre otras, las siguientes.

Robo de propiedad intelectual

A menudo vemos acuerdos de empresas conjuntas redactados con el fin de facilitar el robo de propiedad intelectual (PI). Ante el declive de la economía china y el aumento de las tensiones internacionales, nuestros abogados especializados en China están observando un incremento de los problemas a los que se enfrentan diversas empresas extranjeras. Uno de los ejemplos más comunes de fracaso de las empresas conjuntas tiene que ver con los problemas de propiedad intelectual en este tipo de estructuras.

Con demasiada frecuencia, las empresas chinas proponen crear una empresa conjunta con el único fin de apropiarse de la propiedad intelectual de la empresa extranjera. China lleva más de 30 años recurriendo a esta artimaña, que se vuelve cada vez más habitual durante las crisis económicas.

La técnica clásica para utilizar una empresa conjunta china con el fin de sustraer propiedad intelectual extranjera —incluidos los secretos comerciales— suele funcionar de la siguiente manera:

1. La empresa extranjera ofrece vender tecnología compleja y costosa mediante un contrato de licencia estándar.
2. La parte china insiste en que el precio es demasiado elevado para una tecnología que aún no ha sido probada.
3. La parte china propone un acuerdo de empresa conjunta con la empresa extranjera, en virtud del cual la parte extranjera poseerá un porcentaje de la entidad que se constituya.
4. La parte extranjera aporta una unidad a cambio de su participación, mientras que la parte china aporta el resto. Esto significa que la empresa conjunta es ahora propietaria de la tecnología en China.
5. La empresa conjunta se compromete a adquirir un determinado número de unidades a precio completo una vez que la primera unidad esté en pleno funcionamiento.
6. La empresa extranjera cumple con lo acordado y forma a la parte china en el manejo de la tecnología.
7. La empresa conjunta incumple el acuerdo, alegando que la tecnología de la empresa extranjera no funciona correctamente.
8. La empresa extranjera acaba descubriendo que su socio chino ha copiado su tecnología y la ha vendido a empresas chinas ajenas al acuerdo —y, por lo general, de propiedad estatal—.
9. Dado que la empresa conjunta es propietaria de la tecnología, este uso no autorizado vulnera sus derechos de propiedad intelectual. Sin embargo, como la parte china controla la empresa conjunta, se niega a defender sus derechos mediante acciones legales.
10. La empresa conjunta desaparece. Normalmente, la parte china compra la participación de la parte extranjera con un descuento considerable.

Puede protegerse contra este tipo de robo de propiedad intelectual actuando con prudencia a la hora de firmar un acuerdo de empresa conjunta bien redactado y centrado en China.

Estafas relacionadas con empresas conjuntas

Si estás pensando en crear una empresa conjunta con una WFOE china —una empresa china de propiedad exclusiva de una empresa extranjera—, toma esto como una advertencia. Este tipo de acuerdo casi nunca tiene sentido y suele indicar que el negocio necesita una reestructuración o que se trata, sin lugar a dudas, de una estafa de empresa conjunta.

Un indicio de que se trata de una estafa es que la WFOE sea propiedad de una empresa de Hong Kong. Muchas personas no se dan cuenta de que las empresas con sede en Hong Kong no son, legalmente, empresas de la República Popular China, por lo que crean una empresa conjunta pensando que eso les ayudará a introducirse en el mercado chino. En realidad, en lo que respecta a los negocios, China y Hong Kong son países distintos.

Aunque la legislación china lo permite, crear una empresa conjunta en un caso en el que la parte china es una WFOE casi nunca tiene sentido desde el punto de vista empresarial. Hay dos razones para ello:

1. Para acceder a los mercados chinos restringidos, es necesario constituir una empresa conjunta con una empresa china. Una empresa conjunta en China con una entidad no china no tendrá el mismo efecto.
2. Si la entidad china es una WFOE, no es necesario constituir una empresa conjunta. En su lugar, se puede adquirir directamente una participación en la sociedad matriz de la WFOE.

Errores habituales en las empresas conjuntas en China

Si tienes un acuerdo de empresa conjunta mal redactado, es probable que fracase, y es poco probable que ni siquiera los abogados con más experiencia puedan ayudarte en ese momento.

Según nuestra experiencia, los acuerdos de empresa conjunta deficientes suelen ser consecuencia del desconocimiento de la legislación china. A menudo, la empresa extranjera tiene ideas erróneas, como que «en China no hay leyes» o que «el contrato de la empresa conjunta no vale ni el papel en el que está escrito».

Debido a estos malentendidos, el socio extranjero de la empresa conjunta no consigue una buena representación legal al iniciar el acuerdo, lo que deja a nuestro bufete con muy pocos o ningún elemento sobre el que basarse a la hora de resolver los problemas de la empresa conjunta.

Aunque los tribunales chinos suelen ejecutar los laudos arbitrales extranjeros, los litigios entre socios de una empresa conjunta suelen girar en torno a cuestiones relacionadas con el control y las operaciones, lo que normalmente requiere una resolución judicial inicial de un tribunal chino.

A continuación se enumeran los cinco errores más comunes que, según nuestros abogados especializados en China, cometen las empresas extranjeras al constituir una empresa conjunta:

1. Resolución de controversias: En sus contratos, muchas empresas establecen que las controversias derivadas de los acuerdos de empresas conjuntas se resuelvan fuera de China. Sin embargo, en la mayoría de los casos, esta cláusula no contribuye en gran medida a proteger al socio extranjero. Los litigios y los arbitrajes deben celebrarse en China, ya que es allí donde suele surgir el problema y porque, en cualquier caso, es poco probable que los tribunales chinos cedan estas decisiones a un tribunal o a un órgano arbitral extranjero.
2. Sin abogado: NO confíes en que tu socio chino se encargue de los trámites legales por ti. Esto es un desastre asegurado. Tu socio chino en la empresa conjunta no tiene NINGÚN interés en proteger los intereses de tu empresa y, sin el asesoramiento jurídico adecuado de tu parte, tu socio chino podría fácilmente estafarte millones de dólares.
3. Falta de control: Las empresas extranjeras suelen basarse en una participación mayoritaria para controlar su empresa conjunta. No lo haga. En su lugar, ejerza un control efectivo mediante el derecho a nombrar al director representante y al director general de la empresa conjunta.
4. Falta de garantías: No des por sentado que la participación en una empresa conjunta es suficiente para ofrecerte la protección necesaria. El hecho de que poseas el 51 % de la empresa conjunta no significa que estés protegido. Por eso es tan importante contratar a un abogado o a un asesor jurídico. Debes asegurarte de que el contrato protege los intereses de tu empresa antes de comprometerte con cualquier tipo de acuerdo.
5. Falta de control de las aportaciones: No supervisar minuciosamente las aportaciones de capital y el uso que se hace de ellas, dando por sentado que los informes contables bastarán para revelar el destino del dinero aportado, es un grave error. Para las empresas extranjeras resulta casi imposible hacer un seguimiento preciso del uso que sus socios chinos dan a las aportaciones.

Aunque lo anterior pueda parecer una lista extensa, a menudo nos encontramos con empresas conjuntas en las que el socio extranjero ha cometido todos y cada uno de estos errores —y otros que ni siquiera se mencionan aquí—. Cuando una empresa extranjera que ha cometido los errores mencionados en el contexto de una empresa conjunta acude a nosotros con un problema relacionado con dicha empresa, nuestros abogados se ven muy limitados en cuanto a lo que podemos hacer para ayudar.

Una vez más, estos problemas no se deben a que China carezca de legislación ni a que los contratos chinos carezcan de validez. Por lo general, estos problemas surgen porque la empresa extranjera no ha constituido o gestionado adecuadamente su empresa conjunta en China, lo que hace que resulte imposible defenderse de las artimañas de la empresa conjunta.

Ejemplos de empresas conjuntas fallidas

A continuación se presentan algunos ejemplos típicos de empresas conjuntas en China que fracasaron.

A menudo recibimos llamadas de empresas que se quejan de que su director representante se ha apropiado de las operaciones de la empresa conjunta y ahora actúa sin supervisión y en contra de los deseos del consejo de administración. Para resolver este problema, suele ser necesario interponer una demanda directamente ante un tribunal chino contra dicho director. Cuando estas empresas firmaron acuerdos de empresa conjunta que establecen que las controversias deben resolverse ante un órgano arbitral fuera de China, se nos impide de hecho emprender dicha acción directa. Esta es una situación que tiene muchas probabilidades de acabar en fracaso.

He aquí otro ejemplo de fracaso de una empresa conjunta que es más habitual de lo que cabría esperar. Hemos visto cómo empresas estadounidenses han invertido decenas de millones de dólares en una empresa conjunta china siguiendo el consejo jurídico de:

1. Su socio en la empresa conjunta
2. Un abogado chino local con poca o ninguna experiencia en empresas mixtas con socios extranjeros

Estas partes no tienen ningún incentivo real para proteger a sus clientes extranjeros, y es probable que cobren precios bajos a cambio de un trabajo de mala calidad. Una vez tuvimos un cliente que acudió a nosotros presumiendo del magnífico trabajo que había realizado su abogado chino por solo 600 dólares. Su orgullo se desvaneció rápidamente cuando le señalamos que su acuerdo de empresa conjunta tenía una laguna jurídica que permitiría a su socio quedarse con hasta el último céntimo. Siempre debes recurrir a tu propio abogado para que te ayude con el acuerdo de tu empresa conjunta.

La exclusión forzosa en las empresas mixtas chinas

Las empresas chinas interesadas en crear una empresa conjunta suelen afirmar que quieren compartir contigo «las ganancias» cuando la empresa salga a bolsa.

Seamos realistas: eso probablemente no va a suceder. En cambio, lo más probable es que tu socio comercial chino intente echarte de la empresa conjunta en cuanto decida que ya no te necesita. A esto lo llamamos la «exclusión del mercado chino».

Nuestros abogados en China aconsejan a todos los socios extranjeros de una empresa conjunta china que no cedan su participación en la misma a menos que el importe que se les adeuda por dichas acciones se haya ingresado en su cuenta bancaria en su país de origen, en la moneda de su país. Cuando damos este consejo a nuestros clientes, casi siempre nos responden que la parte china les ha dicho que no es posible realizar un pago por adelantado a cambio de la cesión de la participación.

El problema es que el proceso de transferencia de dinero desde China es más complejo de lo que muchas empresas esperan. Me explico. En primer lugar, la parte china debe convertir sus yuanes (RMB) a la moneda del socio extranjero y, a continuación, transferir ese dinero a través de un banco de divisas de la República Popular China. A continuación, el banco chino colaborará con las autoridades fiscales y de registro mercantil locales e informará de que la conversión y la transferencia no pueden realizarse hasta que se hayan completado todos los siguientes trámites:

1. Conversión de la entidad de una empresa conjunta china a una entidad de propiedad totalmente china. Este proceso requiere la autorización de las autoridades locales, una tasación independiente del valor de la entidad y una auditoría de toda la contabilidad de la empresa.
2. Cesión de la participación a ciudadanos chinos.
3. Pago de todos los impuestos atrasados y tasas de la entidad de la empresa conjunta.
4. El pago de un impuesto considerable sobre las ganancias obtenidas por el socio extranjero.
5. Pago de una retención fiscal adicional sobre el pago realizado en el extranjero.

Como probablemente ya habrás adivinado, se trata de un procedimiento que lleva mucho tiempo. Para evitar este largo proceso, la parte china suele alegar que no puede transferir sus pagos fuera de China. A continuación, presiona a la parte extranjera para que abra una cuenta bancaria en China donde pueda depositar los fondos del pago en RMB. De este modo, recae sobre el socio extranjero la responsabilidad de convertir los RMB a dólares y, a continuación, transferir los fondos desde China a su país de origen.

Los resultados de este procedimiento también son inciertos. El importe de los impuestos y otras tasas a las que estará sujeto depende totalmente de la decisión discrecional de las autoridades locales chinas. Además, no hay garantía de que la conversión y el pago de los fondos a la empresa extranjera se aprueben en condiciones comercialmente razonables. Casi nunca es así.

En esencia, lo que se le plantea no es una compra de buena fe. Lo que se le plantea es una exclusión forzosa de la empresa conjunta. En este caso, la parte china le está obligando a usted —la parte extranjera— a abandonar la empresa conjunta sin ofrecerle una compensación justa.

¿Hay alguna solución?

Cuando un cliente nos cuenta lo anterior, nuestra respuesta es señalar que lo que la parte china le ha comunicado es que no comprará su participación en la empresa conjunta en condiciones razonables. Esto significa que es imposible, por lo que no debe hacer nada.

A menudo, los clientes vuelven a preguntarnos por ejemplos en los que la parte china haya llevado a cabo la compra de la empresa conjunta en condiciones comerciales normales, es decir, en los que la transferencia se produzca tras recibir el pago. No disponemos de ningún ejemplo de este tipo, ya que el sistema chino de empresas conjuntas no está diseñado para funcionar así.

El sistema chino de empresas conjuntas se creó para impedir que se produjeran adquisiciones totalizadas que fueran comercialmente razonables. El objetivo del Gobierno chino era, y sigue siendo, obligar a las empresas extranjeras a mantener sus inversiones en China, y el Gobierno estableció sus normas y reglamentos sobre empresas conjuntas para lograr este propósito.

Estas situaciones suelen desarrollarse de una de estas dos maneras:

1. La parte extranjera acaba por rendirse y renuncia a su participación en la empresa conjunta sin recibir ningún pago.
2. La parte china realiza un pago simbólico a la parte extranjera utilizando fondos procedentes del exterior de China. Este pago suele equivaler a la aportación de la parte extranjera, sin intereses. A continuación, la parte extranjera renuncia a su participación en la propiedad.

Una vez que el socio extranjero se ha marchado, los propietarios chinos se saltan el complicado proceso de conversión y liquidan la entidad. Normalmente, la entidad propiedad del inversor chino mayoritario absorbe la empresa conjunta. En casos excepcionales, se crea una nueva entidad que se hace cargo de los activos físicos y de propiedad intelectual de la empresa conjunta, la mayoría de los cuales procedían del socio extranjero recientemente retirado.

Nunca hemos visto ninguna alternativa a esta situación. La mejor estrategia es que esperes y no hagas nada hasta que el pago haya llegado a tu cuenta bancaria en tu moneda. Aunque ese pago rara vez es cuantioso, algo es mejor que nada.

La postura correcta es considerar que es responsabilidad de la parte china encontrar la forma de realizar el pago. Tu socio comercial chino debería pagarte un precio justo en tu moneda a una cuenta bancaria en tu país de origen si realmente quiere comprar tu participación en la empresa conjunta. Si no puede hacerlo, es que en realidad nunca tuvo intención de comprar tu participación.

En esencia, cuando te enfrentas a una exclusión forzosa, lo único que puedes hacer es insistir en mantener tu participación en la sociedad conjunta. No hay otra alternativa.

¿Cómo puede proteger a su empresa en caso de una exclusión forzosa?

Para proteger sus intereses y alcanzar sus objetivos, elabore un plan sencillo que incluya los siguientes pasos:

1. Busca una empresa china de confianza que te compre tus acciones a su valor actual en dólares estadounidenses. La empresa debería transferirte esos fondos a Estados Unidos tras deducir los impuestos correspondientes.
2. Una vez que haya recibido la confirmación de que la transferencia bancaria a su cuenta bancaria en EE. UU. se ha realizado correctamente, dimitirá de su cargo de consejero en la empresa conjunta. Puede preparar y presentar esta documentación con antelación con la ayuda de un asesor jurídico.

Esta estructura estándar es la mejor forma de garantizar que realmente recibas el pago correspondiente a tus acciones cuando se disuelva la empresa conjunta. Una estructura de pago aplazado o una relación de titularidad fiduciaria te expondría a un riesgo casi infinito, algo que no te conviene asumir cuando tu socio comercial está intentando expulsarte de la empresa.

Para alcanzar tu objetivo adicional de participar en la futura revalorización de las acciones, exige al comprador de las acciones que te abone anualmente una cantidad equivalente al incremento del valor de las acciones registrado durante el año anterior.

Si no hay nada más, recuerda esto: no cedas tu participación en la sociedad hasta que hayas recibido el pago en efectivo en una cuenta bancaria de tu propio país mediante transferencia bancaria. Recuerda estos puntos clave:

• Si el problema es el precio de venta, puedes fijar el precio en función de una estimación del valor de revalorización de las acciones a lo largo de un determinado periodo, por ejemplo, entre cinco y diez años. Esa prima sobre el precio actual sería entonces tu compensación por aceptar la compra.
• También podrías optar por una opción más arriesgada en la que recibirías pagos anuales que reflejen el aumento del valor de las acciones con respecto al año anterior.
• No acepte un acuerdo de titularidad nominal que no le reporte un pago sustancial en este momento. En su lugar, recurra a un contrato formal de fideicomiso de participación accionarial, algo que permite la legislación china.

Una breve nota sobre los acuerdos de titularidad a nombre de terceros. La titularidad de acciones a nombre de terceros conlleva un riesgo inevitable. En los últimos quince años, por ejemplo, los inversores asiáticos de empresas conjuntas procedentes de Taiwán, Corea y Hong Kong que han recurrido a acuerdos de titularidad a nombre de terceros han tenido, en general, experiencias negativas.

Los contratos destinados a eludir la legislación china o que induzcan a error al público son nulos, y eso es lo que suelen dictaminar los tribunales cuando se impugnan dichos contratos. No quieres un pleito; simplemente quieres recibir un pago justo por tus acciones.

Concesión de licencias frente a empresa conjunta

La diferencia entre las empresas conjuntas y las licencias es sencilla. Un acuerdo de licencia es más sencillo y ofrece una rentabilidad potencialmente mayor con una inversión menor. Básicamente, la empresa que ha desarrollado la propiedad intelectual conserva la titularidad y concede licencias de uso a otras empresas. En una empresa conjunta, sin embargo, ambas empresas son propietarias de la propiedad intelectual.

En este sentido, hemos observado que ha surgido un problema peculiar en muchas empresas tecnológicas estadounidenses. Estas empresas suelen compartir las siguientes características:

1. Han desarrollado una tecnología que es buena, pero no excelente. Piensa en chips, hardware, software o dispositivos del Internet de las cosas.
2. Aunque recibieron una importante financiación inicial, al ritmo actual de gasto solo les quedan unos seis meses de liquidez.
3. Están recibiendo ofertas muy interesantes de grandes empresas chinas que quieren esa tecnología. Sin embargo, estas empresas a menudo no quieren pagar nada por adelantado.

Las empresas chinas suelen ofrecer una de las siguientes opciones, ambas nefastas para la empresa estadounidense.

Acuerdo de licencia tecnológica

En un acuerdo de licencia típico, la empresa china se compromete a pagar a la empresa estadounidense un X % o X dólares por cada unidad vendida que utilice la tecnología de esta última. Por lo general, se trata de un acuerdo muy desfavorable por dos razones:

1. Plazo muy ajustado: es poco probable que la empresa china consiga incorporar la nueva tecnología a su producto, venderlo y pagar a tiempo para salvar a la empresa estadounidense.
2. Falta de transparencia: Y lo que es más importante, suele resultar difícil o imposible para una empresa estadounidense hacer un seguimiento preciso —o siquiera aproximado— de las ventas de una empresa china.

Los acuerdos de licencia pueden resultar complicados de manejar. Aunque este método pueda parecer una forma económica de introducir tu producto en China, hemos visto demasiados acuerdos de licencia y de empresas conjuntas que favorecen en gran medida a la parte china como para afirmar que se trata de una buena estrategia.

Consulta «Cómo conceder licencias de propiedad intelectual en China » para obtener más información.

Acuerdo de empresa conjunta

A menudo, una empresa china propone constituir una empresa conjunta en la que la empresa tecnológica estadounidense obtenga un X por ciento de la misma.

1. Es poco probable que la empresa conjunta pueda constituirse en menos de cuatro a seis meses. De hecho, es probable que el proceso se prolongue más si la empresa tecnológica estadounidense desea que la transferencia de tecnología a la empresa conjunta se considere una aportación a efectos de capital social.
2. Por lo general, a las empresas extranjeras les resulta muy difícil llevar un control preciso de las ventas de sus empresas conjuntas en China.

Nos han llamado muchísimas empresas occidentales pidiendo ayuda porque, aunque su empresa conjunta en China parece ir viento en popa, nunca han visto ni un céntimo.

¿Qué deberían hacer estas empresas en su lugar?

Es sencillo. Manténte firme ante las empresas chinas y exígeles que paguen una cuantiosa suma por adelantado a cambio de la licencia de tu tecnología. Casi siempre que hemos aconsejado a nuestros clientes que actúen así, la empresa china ha cedido y ha pagado.

Conclusiones sobre las empresas conjuntas en China

Si estás buscando una forma de entrar en el mercado chino, quizá te interese plantearte otras opciones además de una empresa conjunta.

¿Qué experiencias has tenido a la hora de crear o disolver empresas conjuntas en China? Cuéntanoslo a continuación.