Cualquier abogado de valores que se precie sabe que un "valor cubierto" significa más leyes aplicables, más reglamentos, más supervisión, más tiempo consumido en la transacción y más gastos. El CFIUS, el Comité de Inversiones Extranjeras en Estados Unidos del Departamento del Tesoro de EE.UU., supervisa determinadas operaciones de inversión extranjera en EE.UU. que pueden afectar a la seguridad nacional (denominadas "operaciones cubiertas"). Si ha estado prestando atención, sabrá que el CFIUS ha sido noticia por algunas acciones de alto perfil en relación con la solicitud de licencia de China Mobile a la FCC, PatientsLikeMe, una startup de atención sanitaria, Grindr, la aplicación de citas LGBTQ, y HealthTell. Anteriormente escribimos sobre el CFIUS en Las nuevas normas del CFIUS ponen fin a la inversión china en tecnología estadounidense, La prohibición de ventas de Huawei y Nuevas restricciones a las transferencias de tecnología de alta tecnología a China. CFIUS ha estado operando desde 1988, aunque recientemente fue rejuvenecido y su supervisión se expandió con la aprobación e implementación de FIRRMA, The Foreign Investment Risk Review Modernization Act, que se convirtió en ley el 13 de agosto de 2018. Ahora CFIUS tiene jurisdicción sobre todos los acuerdos de IED, no solo aquellos que resultan en que una entidad extranjera posea una participación mayoritaria en una empresa estadounidense. China tiene leyes análogas que restringen las inversiones en ciertas industrias, aunque está flexibilizando algunas de esas restricciones, pero en la práctica cada dato generado en China tiene posibles implicaciones de seguridad nacional (o soberanía nacional).
El CFIUS, en su función de supervisión más enérgica, se ha centrado en las inversiones relacionadas con China en Estados Unidos, aunque no exclusivamente. Los acuerdos con Canadá, Inglaterra y otros países también han recibido el escrutinio del CFIUS en los últimos años. Pero la IED procedente de China cayó precipitadamente en 2018 con respecto a años anteriores. Como decíamos en un post anterior:
Las empresas chinas no perdieron interés en Estados Unidos. Lo que ocurrió es que el sistema de revisión de seguridad del gobierno estadounidense ha hecho prácticamente imposible la inversión china en cualquier tipo de empresa tecnológica. La nueva legislación y los reglamentos adoptados en 2018 harán que esas barreras a la inversión sean formales y permanentes. Estas restricciones sobrevivirán a cualquier "acuerdo" comercial que se haga sobre la actual disputa arancelaria de la Sección 301 con China. Las restricciones a la inversión se han convertido en parte de la "nueva normalidad"en las relaciones económicas entre Estados Unidos y China.
A continuación se exponen algunos aspectos clave de esta nueva normalidad para las empresas estadounidenses que buscan inversores en el extranjero:
1. Los acuerdos tecnológicos seguirán siendo revisados. La tecnología es una parte importante de la mayoría de las operaciones que resultarán atractivas para los inversores extranjeros, ya se trate de biotecnología (productos farmacéuticos, dispositivos médicos), informática (ordenadores, electrónica, semiconductores), aeroespacial, energía, procesamiento de datos, software o I+D. Los datos son la nueva moneda universal, en particular los datos sobre clientes o usuarios, y pueden explotarse de muchas maneras, incluidas las que afectan a la seguridad nacional. Los datos son la nueva moneda universal, en particular los datos sobre clientes o usuarios, y esos datos pueden explotarse de muchas maneras, incluidas las áreas que afectan a la seguridad nacional.
2. Las pequeñas empresas de nueva creación no estarán exentas. Un gran porcentaje de startups implican tecnología de algún modo, y al menos el 47% de las startups de la última década se consideran "de base tecnológica". La tecnología es la forma de escalar un negocio, y eso es lo que los fundadores y los inversores quieren que haga la empresa. Si una empresa no es escalable, los inversores se llevarán su dinero a otra parte. Incluso las startups que no se consideran de base tecnológica pueden incluirse en el gran grupo tecnológico, especialmente si su negocio puede vincularse de algún modo a la seguridad nacional.
3. Cualquier tamaño y tipo de inversión puede ser objeto de escrutinio. Independientemente de que se trate de inversiones en deuda, capital o derivados, y especialmente si la inversión va acompañada de algunos derechos de gestión o puede dar lugar a la asimilación de tecnología por parte de los inversores extranjeros, el CFIUS puede tomar medidas.
4. Ningún acuerdo está a salvo y no se aplica ningún plazo de prescripción fuera del puerto seguro que ofrece el proceso de revisión. Si el CFIUS determina que una operación afectará a la seguridad nacional, puede bloquearla, exigir modificaciones significativas, deshacer la operación una vez cerrada, exigir a determinados propietarios que se desprendan de sus participaciones o exigir la venta de toda la empresa o de todos sus activos después del cierre.
5. La jurisdicción del CFIUS se extiende a las operaciones en las que participan inversores extranjeros, no sólo chinos. Esto significa que (1) los inversores chinos que busquen entrar por la puerta de atrás en empresas tecnológicas estadounidenses serán objeto de escrutinio y (2) las operaciones no estarán a salvo sólo porque no impliquen a inversores chinos. Las empresas que busquen inversiones extranjeras directas deben realizar las diligencias debidas con los posibles inversores para determinar si figuran en alguna de las listas de personas non gratas del gobierno estadounidense.
6. Hay capital disponible fuera de China. Incluso si Estados Unidos procede a imponer aranceles u otras restricciones a otros países aliados, los inversores de esos países no estarán sujetos a los mismos controles de capital ni a las mismas preocupaciones de seguridad nacional que las inversiones procedentes de China. El Departamento de Estado de EE.UU. informa de una enorme acumulación de solicitudes de visado EB-5 para empresarios extranjeros (con un plazo estimado de 2 a 4 años para tramitar la solicitud). ¿Por qué? Porque, además de las libertades de las que disfrutan los ciudadanos estadounidenses, EE.UU. sigue siendo el mercado preeminente para las inversiones estables, incluidos los mercados de capitales e inmobiliario estadounidenses. India y Vietnam encabezan la lista de solicitudes EB-5 después de China.
El CFIUS ha provocado y seguirá provocando un descenso de la IED procedente de China, pero es poco probable que cierre por completo el flujo. El proceso de revisión de CFIUS no es el único factor en la marcada caída, pero es un factor importante. Si usted es una empresa tecnológica estadounidense que busca IED, necesita atraer a inversores no chinos. ¿Dónde debe buscar? Nuestros abogados internacionales trabajan habitualmente con empresas que buscan inversiones procedentes de Asia, Europa, América Latina y África. O quédese cerca de casa si es más reacio al riesgo. Aunque los "baby boomers" ya están bien jubilados y los de la generación X se acercan a la jubilación (y cada vez son menos aventureros y libres con su capital), hay inversores nacionales que siguen buscando buenas empresas y proyectos en los que invertir. Hablan su idioma y comprenden la dinámica y la economía de sus mercados nacionales, y esta familiaridad puede eliminar muchos posibles puntos de fricción en las negociaciones de inversión.
La inversión en empresas estadounidenses está en constante cambio y el CFIUS no es más que uno de sus elementos.
¿Qué ves ahí fuera?
