Los acuerdos de confidencialidad son algunos de los más importantes que puede firmar una empresa. Al mismo tiempo, pueden ser algunos de los acuerdos más sencillos de establecer. Hoy quiero profundizar en los acuerdos de confidencialidad, su contenido y su importancia.
¿Qué es un acuerdo de confidencialidad?
Un acuerdo de confidencialidad es un acuerdo por el que una o ambas partes se comprometen a mantener algo en secreto. Por lo general, existen dos tipos de acuerdos de confidencialidad: los unilaterales, en los que sólo una de las partes debe mantener algo en secreto, y los mutuos, en los que ambas partes deben mantener el secreto.
La elección entre un acuerdo de confidencialidad unilateral o mutuo suele depender del tipo de operación y de la información revelada. En la venta de una empresa, por ejemplo, el vendedor suele revelar la mayor parte o la totalidad de la información. Por tanto, el vendedor pedirá al comprador que firme un acuerdo de confidencialidad unilateral. En un acuerdo de fabricación propuesto, el fabricante puede proporcionar información sobre sus servicios, mientras que la parte contratante puede proporcionar formulaciones. En este caso, las partes utilizarán probablemente un acuerdo mutuo de confidencialidad.
¿Qué contiene un acuerdo de confidencialidad?
Los acuerdos de confidencialidad suelen ser bastante breves, incluso de unas pocas páginas. Si has leído muchos de ellos, verás que una serie de cosas aparecen una y otra vez. Son las siguientes:
- Si el acuerdo de confidencialidad es mutuo o unilateral
- Una definición de la información que debe mantenerse en secreto (normalmente definida como "Información Confidencial").
- Excepciones a la definición de información confidencial: por ejemplo, información que ya es de dominio público cuando se divulga, o información que la parte que la divulga hace pública posteriormente.
- El alcance y los fines del uso por una parte de la Información Confidencial de la otra.
- Las limitaciones sobre la forma en que una parte puede revelar Información Confidencial, y las personas a las que puede revelársela.
- La vigencia del acuerdo de confidencialidad y lo que las partes deben hacer con la información confidencial en caso de rescisión: normalmente, devolverla o destruirla.
- Recursos de la parte reveladora en caso de incumplimiento, que casi siempre incluyen una compensación equitativa.
- Declaraciones de que el acuerdo no concede ningún derecho de propiedad o licencia sobre la información confidencial.
Los acuerdos de confidencialidad pueden contener cláusulas adicionales o diferentes de las mencionadas anteriormente, pero esto es lo más habitual en un acuerdo de confidencialidad normal.
¿Son los modelos de acuerdos de confidencialidad una buena idea?
Sí y no. Los acuerdos de confidencialidad pueden ser muy formulistas y sencillos, pero un error de novato sería utilizar un acuerdo de confidencialidad unilateral cuando un acuerdo exige un acuerdo de confidencialidad mutuo. Este error puede ser devastador.
Además, puede haber cosas muy específicas dentro de un acuerdo de confidencialidad que deban cambiarse o modificarse en función de la operación. Por ejemplo, una de las disposiciones de los acuerdos que veo modificarse con más frecuencia son las limitaciones de divulgación a terceros. Algunos acuerdos sólo permiten la divulgación a un empleado de la parte receptora, pero ésta puede necesitar revelar información confidencial a sus asesores financieros o abogados externos, o a las autoridades reguladoras del sector del cannabis.
Además, algunos acuerdos de confidencialidad también pueden obligar a la parte receptora a informar a los terceros receptores de dicha información confidencial sobre el acuerdo, mientras que la parte reveladora puede querer que el tercero firme su propio acuerdo de confidencialidad antes de examinar la información confidencial. Es posible que este tipo de disposiciones a medida no se incluyan en un formulario de acuerdo de confidencialidad que alguien haya sacado de un motor de búsqueda.
¿Por qué son valiosos los acuerdos de confidencialidad?
Por lo general, las personas y las empresas no tienen ninguna obligación de secreto a menos que firmen un NDA o un acuerdo de confidencialidad similar. Sin un APN u otro acuerdo de confidencialidad, cualquier cosa que una parte proporcione a otra en una transacción o posible transacción puede perder su carácter confidencial. Un problema muy común que hemos visto una y otra vez son las empresas que solicitan un acuerdo de confidencialidad después de mantener conversaciones preliminares e intercambiar información. Aunque esto es ciertamente útil, es demasiado tarde. Las empresas que lo hacen bien solicitan los acuerdos de confidencialidad antes incluso de iniciar las conversaciones.
Supongamos que John es el único propietario de ABC Manufacturing y quiere vendérsela a Steve. Steve actuará con "diligencia" y pedirá la información financiera y la lista de clientes de ABC. Si John se la proporciona sin un acuerdo de confidencialidad, Steve puede simplemente quedarse con la lista de clientes y abandonar el trato. Nadie en el lugar de John quiere verse en esa situación.
Es importante señalar aquí que los acuerdos de confidencialidad no son las únicas fuentes de protección de la confidencialidad. A veces veremos disposiciones de confidencialidad en cartas de intenciones o en el acuerdo definitivo final (como un acuerdo de compra). El problema es que cuando las partes firman una carta de intenciones, es probable que ya hayan intercambiado información confidencial. Y esto habrá ocurrido definitivamente antes de firmar el acuerdo definitivo. Además, la sección de confidencialidad de la carta de intenciones media puede ser un párrafo corto y no será ni de lejos tan sólida como un acuerdo de confidencialidad. Es fundamental que la confidencialidad se imponga a la otra parte lo antes posible y de forma exhaustiva.
Los A.D.N. no son la única forma que tienen las empresas de proteger su información confidencial o secretos comerciales, y es posible firmar un A.D.N. con disposiciones que pongan en peligro los secretos comerciales. Pero, en general, sin un acuerdo de confidencialidad, las partes no tienen ninguna expectativa razonable de que lo que dicen o entregan seguirá siendo suyo.
Los acuerdos de confidencialidad tampoco tienen por qué costar un ojo de la cara. Un buen abogado de empresa puede generar un acuerdo de confidencialidad de forma rápida y rentable, evitando problemas con los formularios generados por IA o los que circulan por los motores de búsqueda.
