Los acuerdos de la cadena de suministro del cannabis (por ejemplo, acuerdos de fabricación, acuerdos de distribución, acuerdos de licencia, acuerdos de suministro) pueden ser bastante difíciles de redactar y negociar cuando sólo hay dos partes. La inmensa cantidad de regulación excesiva en el mundo del cannabis puede hacer que la redacción de contratos sea un quebradero de cabeza, y aún más difícil para los abogados que no están bien versados en el cannabis.
Dicho esto, a los abogados especializados en cannabis les encantan las complejidades. Así que, en los últimos dos años, nuestros abogados de cannabis de California han visto un gran aumento de los acuerdos tripartitos de la cadena de suministro. Estos contratos surgen con relativa frecuencia en los acuerdos de licencia. Una marca puede querer tener productos de cannabis de marca fabricados y distribuidos a los minoristas en todo el estado. Si la marca quiere utilizar un fabricante y un distribuidor diferentes, puede ser más rentable tener un acuerdo principal entre los tres, que tener un acuerdo separado con el fabricante y el distribuidor y obligar al fabricante y al distribuidor a firmar un contrato entre ellos. También puede permitir que la marca tenga más flexibilidad para controlar la forma en que el fabricante y el distribuidor hacen negocios entre sí.
Los acuerdos tripartitos presentan una serie de retos que no están presentes en los contratos normales, y quiero abordar algunos de los cuatro principales problemas que veo regularmente en este post.
1. Obligaciones entre partes
Las partes de los acuerdos tripartitos deben ser mucho más específicas en cuanto a sus relaciones mutuas de lo que serían normalmente en un contrato bipartito. Las disposiciones contractuales básicas pueden acarrear enormes consecuencias imprevistas si no se tienen debidamente en cuenta. Por ejemplo, si una parte acuerda prestar un determinado servicio, como pagar dinero o entregar bienes, debe quedar muy claro a qué otra parte se prestará el servicio.
Aunque esto suena fácil y obvio en teoría, puede ser bastante difícil de abordar en la práctica. Las partes deben considerar detenidamente cada obligación, representación y garantía para asegurarse de que están haciendo promesas o pactos sólo a la parte correcta. Imaginemos, por ejemplo, el acuerdo anterior entre un licenciante de PI, un distribuidor y un fabricante. Si el fabricante tuviera obligaciones que estuvieran destinadas únicamente al licenciante pero no estuvieran limitadas de esa manera, el distribuidor podría intentar reclamar el incumplimiento o tratar de rescindir el contrato. Esto me lleva a la siguiente cuestión.
2. Derechos de rescisión
Los acuerdos tripartitos también deben ser extremadamente cuidadosos con la forma en que permiten a las partes rescindir el contrato. Si, por ejemplo, una parte puede rescindir el contrato por incumplimiento de la otra, ¿en qué situación queda la parte inocente que no quiere rescindir el contrato (la que no ha incumplido ni quiere rescindir el contrato)? Dependiendo de la naturaleza del contrato, puede ser una buena idea limitar la capacidad de incumplimiento de determinadas partes o idear otras formas creativas de abordar un acuerdo en el que sólo una de las tres partes quiere rescindirlo.
Por otra parte, estos acuerdos también deben ser muy específicos en cuanto a los efectos de la rescisión y qué obligaciones o derechos sobreviven a la rescisión con respecto a cada parte. Puede ser una buena idea aclarar quién tiene recursos contra quién cuando sólo una de las partes rescinde. Y si un contrato suprime cualquier derecho a recibir una indemnización, puede ser conveniente especificar a quién y contra quién se aplica esa supresión.
3. Indemnización
La indemnización es un concepto jurídico que puede obligar a una de las partes de un contrato a pagar determinados gastos de otra parte incurridos en una acción de terceros. Por ejemplo, es habitual que una parte acepte "indemnizar" a otra si la parte indemnizadora hizo algo indebido o incumplió el contrato, y un tercero demandó a la parte que solicita la indemnización. En una situación tripartita, es posible que las acciones de una parte provoquen litigios u otros perjuicios a las otras dos partes, o que la conducta de dos partes dé lugar a una acción de terceros contra la tercera. En estos casos, la indemnización puede ser increíblemente complicada.
Consideremos el ejemplo que he utilizado anteriormente del fabricante, el distribuidor y el licenciante de PI. Imaginemos que el fabricante fabrica bolígrafos para vapear de marca, el distribuidor los vende a los minoristas y un bolígrafo explota en las manos de un consumidor. En una acción posterior de responsabilidad por el producto, es posible que el consumidor demande al licenciante, que no participó en la fabricación o distribución y que querría obtener una indemnización del fabricante y el distribuidor. Esto podría dar lugar a disputas sobre quién es la parte adecuada a indemnizar. Éste es sólo un ejemplo, pero hay muchos más.
4. Información reglamentaria
Otra cuestión que puede causar verdaderos quebraderos de cabeza en este tipo de contratos es la información reglamentaria. Cualquier tipo de acuerdo de reparto de beneficios convertirá a las partes en "titulares de intereses financieros" (FIH) y posiblemente en "propietarios" según la legislación de California. La concesión de licencias de propiedad intelectual también puede convertir a una o varias partes en titulares de intereses financieros o propietarios. Es fundamental examinar estas cuestiones desde el principio y es una buena idea incluso detallarlas en el contrato para mayor claridad. Esto se aplica a la redacción de todos los contratos, pero especialmente en este caso, porque cuando hay tres o más partes implicadas, es posible que existan varias relaciones FIH y/o de propietario diferentes.
Este artículo no hace más que arañar la superficie de los contratos tripartitos de cannabis. La conclusión es que estos contratos pueden ser increíblemente específicos y complicados, y que plantean riesgos muy diferentes a los de los contratos bipartitos normales. Para saber más sobre este tema, no te pierdas Canna Law Blog.
