Uno de los mejores seguros que puede tener un negocio de cannabis es un contrato escrito. Pagar un poco a un abogado por adelantado puede ahorrar cientos de miles cuando las cosas se tuercen. Mucha gente en la industria del cannabis sigue haciendo tratos a base de apretones de manos (puedes ver algunos de nuestros posts anteriores sobre tratos a base de apretones de manos más abajo). En este post, voy a esbozar algunas de las mejores razones por las que los contratos por escrito superan a los acuerdos de apretón de manos en un 99% (si no el 100% de las veces).
#1 ¡¡¡El estatuto de fraudes!!!
La Ley de Fraude es una doctrina jurídica que exige que determinados tipos de contratos consten por escrito. Si no constan por escrito, no suelen ser ejecutables. Por ejemplo, la Ley de Fraude de California exige contratos por escrito para, entre otras cosas, acuerdos que no puedan cumplirse en el plazo de un año, para arrendamientos de un año o más y para préstamos superiores a 100.000 dólares en determinados casos. Si las partes intentan llegar a un acuerdo por la vía del apretón de manos para algo que entra dentro de la Ley de Fraudes, una de ellas, o ambas, pueden tener un duro despertar si alguna vez hay una disputa contractual y el tribunal se niega a hacer cumplir el acuerdo.
#2 Memorizar los términos del acuerdo
En contratos muy sencillos, puede no ser necesario un contrato escrito. Por ejemplo, imagine el siguiente acuerdo: "Le cortaré el césped el sábado a las 10 de la mañana por 20 dólares". Digo "puede" porque incluso acuerdos con términos relativamente básicos como éste pueden estar sujetos a distintas interpretaciones: ¿cómo de corta será la hierba, cuánto tiempo llevará, proporcionará el propietario el cortacésped, etc.?
Pero la mayoría de los acuerdos en la industria del cannabis son mucho más complejos que esto. Imaginemos un acuerdo para comprar una única entrega de productos de cannabis. Las partes tendrían que acordar al menos (1) qué tipo o tipos de productos se comprarían, (2) cuántas unidades de cada tipo de producto se comprarían, (3) cuándo se entregarían los productos y (4) cómo se entregarían los productos. Pero en muchos acuerdos de compra, hay muchas otras cosas que las partes incluyen en un contrato escrito, como: (5) procedimientos de inspección y rechazo, (6) procedimientos de retirada, (7) garantías de los productos, (8) disposiciones sobre indemnizaciones, (9) limitaciones de responsabilidad, (10) disposiciones sobre resolución de conflictos, etcétera. Y tenga en cuenta que esto sólo se refiere a compras únicas. En la mayoría de los casos, las transacciones de cannabis son mucho más complejas.
La memoria humana sólo es capaz de almacenar cierta cantidad de información de forma competente. No es posible recordar con exactitud cada uno de los términos del acuerdo. En un acuerdo complejo, las partes pueden recordar los términos principales, pero es inevitable que haya desacuerdos basados en la incapacidad de recordar los puntos clave del acuerdo.
#3 Resolución de litigios
¿Quiere litigar un litigio sobre cannabis ante un tribunal federal? Probablemente no. Si no tienes un contrato por escrito y hay una razón para que el litigio se traslade a un tribunal federal, se trasladará.
¿Quiere someter un litigio a arbitraje? Si no tienes un contrato escrito, no puedes recurrir al arbitraje.
¿Quiere que la parte vencedora en un litigio recupere los honorarios de sus abogados? Si no tienes un contrato escrito, eso no va a ocurrir (a menos que haya otras reclamaciones más allá del incumplimiento de contrato por las que el ganador obtenga sus honorarios).
La conclusión es que es fácil establecer los parámetros para la resolución de conflictos en un contrato escrito. Por el contrario, sin un contrato escrito, las partes tienen que arriesgarse y pueden acabar disparándose en el pie.
#4 Indemnización
Si no está familiarizado con la indemnización, volvamos al ejemplo de la compra. Supongamos que un minorista compra comestibles a un fabricante y los clientes enferman al ingerirlos. Y supongamos que esos clientes demandan al minorista. El minorista no fabricó los comestibles, por lo que querría que el fabricante se hiciera cargo de su defensa y de cualquier indemnización por daños y perjuicios. Esto se llama "indemnización". En algunos casos, las partes pueden solicitar una indemnización sin necesidad de un contrato escrito. Pero es mucho más claro y fácil si existe una cláusula contractual por escrito que explique los procedimientos de indemnización y su cobertura.
Las cláusulas de indemnización suelen figurar entre las disposiciones contractuales más negociadas, y con razón. Pueden ser la diferencia entre un pleito que acabe con el negocio y la supervivencia. Esta es otra razón por la que los contratos escritos con disposiciones claras sobre indemnización son una buena idea.
#5 Limitaciones de responsabilidad
Si alguna vez has mirado un contrato escrito, probablemente habrás visto una disposición a mitad de camino en mayúsculas con un encabezamiento que dice: "LIMITACIÓN DE RESPONSABILIDAD". Como su nombre indica, estas disposiciones pretenden limitar o eliminar las responsabilidades de una o ambas partes. Por lo general, incluyen disposiciones que excluyen aspectos como los daños indirectos e incidentales (es decir, los daños que no son consecuencia directa de un incumplimiento) y los daños punitivos (es decir, los daños destinados a castigar al infractor). Pero las limitaciones de responsabilidad también pueden poner topes a los daños de una o ambas partes, lo que puede ser una gran ventaja en un litigio. De nuevo, sin un contrato escrito, una parte no podrá protegerse de muchas responsabilidades.
Como ya hemos mencionado, aquí tienes una lista de algunos de nuestros posts más antiguos sobre los problemas con los acuerdos por apretón de manos:
- Errores legales de las empresas de cannabis
- Por qué los acuerdos Handshake sobre cannabis son malos
- Litigios sobre inversiones y valores - Handshake Deals Are Not. Su. Friends.
- ¿Tienes un negocio de cannabis? Anótelo
- Cómo evitar los litigios sobre el cannabis: 5 consejos
- Empresas de marihuana: Mejor ser formal
