Mucha gente del sector del cannabis -especialmente los operadores heredados- tiene poca o ninguna experiencia en gobierno corporativo. No quiero decir que no sepan cómo dirigir una empresa; probablemente sí. Lo que quiero decir cuando me refiero al gobierno corporativo es el proceso real de adhesión a los acuerdos de gobierno, la obtención de los votos necesarios, la correcta tramitación de las acciones corporativas, etcétera. Se trata de un problema en un mercado regulado en el que los operadores se ven obligados a enfrentarse a entidades organizadas que deben gobernarse adecuadamente.
El año pasado analicé por qué es importante el gobierno corporativo. En ese post hablé de algunos errores comunes de gobierno corporativo. Hoy quiero entrar en detalle en algunos de los errores comunes de gobierno corporativo que nuestros abogados de cannabis ven rutinariamente en la industria.
#1 Exceso de emisión
Las entidades se constituyen presentando documentos a un organismo estatal. En California, por ejemplo, la presentación de la escritura de constitución crea una sociedad anónima. Dependiendo del estado y del tipo de entidad, el constituyente u organizador debe identificar cuántas acciones puede emitir la empresa en esta presentación inicial. Si la entidad desea emitir más acciones de las que autoriza la presentación inicial, debe modificar dicha presentación.
El problema es que las empresas de cannabis a menudo ignoran sus límites de autorización inicial y emiten acciones por encima del límite. Esto es un gran problema. Podría significar que las acciones adicionales no están autorizadas e incluso no son válidas, exponiendo a la empresa a la responsabilidad de las personas que poseen las acciones no autorizadas. Hay una forma muy sencilla de resolver esto: vigilar los límites de acciones y modificar los artículos de incorporación para permitir más acciones. Desafortunadamente, para muchas empresas de cannabis, esta característica básica de gobierno corporativo a menudo se pasa por alto.
#2 Creación indebida de múltiples clases de acciones
Del mismo modo, supongamos que los estatutos de una sociedad sólo autorizan las acciones ordinarias, pero el consejo de administración decide emitir acciones preferentes. Si la sociedad no modifica sus estatutos -lo que ocurre a menudo-, la emisión queda en entredicho. Esto es así incluso si la sociedad ha modificado su acuerdo de accionistas u otros documentos rectores.
#3 No obtener los votos necesarios
La mayoría de las decisiones corporativas requieren una mayoría de votos. Al redactar los documentos de gobierno de una startup, los propietarios suelen pedir que determinadas decisiones se sometan a votación unánime o supermayoritaria (2/3 o 3/4, según cómo se defina). Normalmente, los umbrales más altos se reservan para las cosas importantes. Pero no siempre. Si se supone que la empresa debe obtener la aprobación de la supermayoría para contraer una nueva deuda superior a 100.000 $ y no la obtiene, la empresa se verá en apuros con los propietarios y posiblemente con el prestamista.
#4 Mantener malos registros
Este es probablemente el mayor problema que vemos con regularidad: los fundadores forman una empresa y contratan a un bufete de abogados para preparar un conjunto limpio de documentos de gobierno corporativo del cannabis. Pagan a sus abogados, guardan los documentos en un archivador y no vuelven a consultarlos. A lo largo de los años, sustituyen el consejo de administración, nombran nuevos directivos e incluso emiten nuevas acciones sin revisar nada. Entonces, llega un momento en que necesitan ejecutar un acuerdo que requiere una buena gobernanza.
Es mucho más fácil pagar a un abogado para que redacte documentos de gobierno sencillos y breves o le ayude con los consentimientos o resoluciones de forma continua que salir de una pesadilla de limpieza de cumplimiento como esta. También es mucho más barato y rápido, y no retrasa la firma de un acuerdo.
#5 No tener un acuerdo de accionistas
Esta es otra de las grandes y se aplica a las sociedades. Los pactos de accionistas son acuerdos entre accionistas para regir una sociedad. Generalmente no son necesarios, pero a medida que una empresa crece, sería una locura no tener uno.
Muchos fundadores dejan de lado los acuerdos de accionistas hasta que son necesarios, pero en ese momento puede ser demasiado tarde. Si una empresa quiere (o necesita) un pacto de accionistas para cerrar una operación, pero uno de los accionistas se niega a firmarlo, todo está perdido y la operación podría fracasar.
Estos son sólo algunos ejemplos de errores en el gobierno corporativo del cannabis, pero son errores que vemos de forma rutinaria. Seguiremos informando sobre el gobierno corporativo del cannabis, así que sigue leyendo.
