Los contratos escritos con empresas chinas tienen poco valor si su cláusula de resolución de controversias impide su cumplimiento.
La desconfianza de las empresas extranjeras hacia el ordenamiento jurídico chino suele dar lugar a contratos en los que se establece que los litigios se regirán por la legislación extranjera y se resolverán fuera de China. El problema de esta elección de la ley aplicable y del lugar de resolución de los litigios es que puede hacer que el contrato resulte inaplicable desde el punto de vista práctico o jurídico.
1. Desastres en la resolución de conflictos en China
Los abogados especializados en resolución de litigios internacionales de mi bufete suelen encontrarse con los siguientes casos de gestión desastrosa de litigios en China:
Desastre n.º 1: Competencia exclusiva de un tribunal extranjero. Un proveedor chino ha enviado mercancía defectuosa a su cliente extranjero. La cláusula de resolución de controversias del contrato establece que los litigios se resolverán mediante un proceso judicial en Estados Unidos. El proveedor chino nunca comparece ante el tribunal estadounidense y el demandante estadounidense se alegra de obtener una sentencia favorable en ese país. Pero la alegría se convierte en desesperación cuando el demandante descubre que su sentencia no tiene ningún valor. Si la parte china no tiene activos en Estados Unidos, la única forma de ejecutar la sentencia estadounidense suele ser proceder contra los activos de la empresa china en China. Pero como los tribunales chinos prácticamente nunca ejecutan las sentencias estadounidenses, la sentencia estadounidense carece de sentido. Véase «China ejecuta una sentencia de Estados Unidos: esto no cambia prácticamente nada».
Desastre n.º 2: Se requiere un arbitraje en el extranjero. Un fabricante chino ha estado utilizando los moldes de su cliente extranjero para fabricar productos destinados a un competidor. El cliente extranjero solicita a un tribunal chino una orden judicial que obligue al fabricante chino a devolverle inmediatamente sus moldes. El tribunal chino se niega a admitir a trámite la solicitud porque la cláusula de resolución de controversias establece que el arbitraje se celebre en Hong Kong. El proveedor chino sigue fabricando el producto infractor y la empresa extranjera quiebra antes de tener tiempo de ganar el arbitraje en Hong Kong y presentar el laudo arbitral ante un tribunal de la República Popular China para solicitar una orden judicial china que exija la devolución de los moldes.
Desastre 3: Se aplica la ley extranjera. Una parte extranjera descubre que su socio chino está utilizando indebidamente secretos comerciales, infringiendo un acuerdo de confidencialidad comercial. La parte extranjera solicita una orden judicial china que exija a la parte china que cese inmediatamente dicha actividad. La legislación china permite este tipo de medidas cautelares. Sin embargo, la cláusula de resolución de controversias establece que se aplica la legislación de Estados Unidos. Al no estar familiarizado con el sistema jurídico estadounidense, el tribunal chino exige que se demuestren todos los elementos de la legislación estadounidense antes de tomar medidas. Esto hace que el litigio en China resulte tan costoso y largo que cualquier medida cautelar de urgencia queda sin efecto.
Irónicamente, la parte extranjera provocó los tres desastres mencionados al optar por las cláusulas de resolución de controversias.
2. Cómo redactar cláusulas de resolución de controversias en China que sean eficaces
Los siguientes aspectos básicos pueden ayudarte a evitar incluir una cláusula de resolución de controversias inadecuada en tu contrato en China:
1. El arbitraje internacional puede ser una buena opción cuando es probable que las posibles controversias se reduzcan únicamente al cálculo de la indemnización que se deberá cobrar en China. China es parte de la Convención de Nueva York sobre el reconocimiento y la ejecución de laudos arbitrales extranjeros y cuenta con un historial satisfactorio en la ejecución de laudos de carácter pecuniario.
2. Es recomendable que intente evitar los litigios ante tribunales extranjeros, ya que China, por lo general, no ejecuta las sentencias dictadas por tribunales extranjeros. Esto es especialmente cierto cuando no existe un tratado que la obligue a hacerlo. China no tiene un tratado de este tipo con Estados Unidos, ni tampoco con muchos otros países.
2. Si es probable que el objeto principal de su litigio requiera que un tribunal chino obligue a su contraparte china a actuar o a poner fin a una acción, el arbitraje en el extranjero probablemente resulte demasiado lento y costoso. En estos casos, suele ser esencial poder recurrir a un tribunal de la República Popular China con jurisdicción sobre el demandado, por lo que su cláusula de resolución de litigios debería prever la interposición de una demanda en China con arreglo a la legislación china. Si su litigio se va a resolver en un tribunal chino, al demandar a una empresa china por un contrato regido por la legislación china, su contrato también debería estar redactado en chino. Véase «El uso de contratos en inglés en China: mi entrevista con China Law Blog».
La redacción de cláusulas de resolución de controversias suele ser complicada. Por este motivo, nuestros abogados especializados en contratos internacionales suelen consultar con nuestros abogados litigantes internacionales sobre estas cláusulas.
3. Factores clave a tener en cuenta a la hora de redactar cláusulas de resolución de litigios en China
No existe una solución única válida para todos los casos en lo que respecta a las cláusulas de resolución de controversias en China. La cláusula de resolución de controversias adecuada suele depender, como mínimo, de los siguientes factores:
- La ubicación de la empresa china dentro de China
- La naturaleza de la operación
- Los objetivos de las partes
- Los motivos de litigio más probables
- Los aspectos más importantes del litigio
- El tipo de litigio
- Los idiomas de los documentos y de los posibles testigos
- La ley aplicable al contrato
Para más información sobre el arbitraje frente al litigio, consulta «Litigios en China: por qué nos gusta».
