Desde que el Congreso aprobó la Ley de Mejoras Agrícolas de 2018 (o Ley Agrícola de 2018), la gente ha tratado de encontrar formas creativas de vender productos intoxicantes derivados del cáñamo. Un ejemplo de ello son los productos THCA, como la flor THCA, que contienen niveles muy altos de THCA. Pero, ¿es legal el THCA? Hoy quiero examinar la legalidad del THCA y por qué parece que la "laguna legal del THCA" está llegando a su fin.
¿Es legal el THCA? Una visión general de la Ley Agraria de 2018
Para empezar, el cáñamo sólo puede tener un máximo del 0,3% de delta-9 tetrahidrocannabinol (THC). Según la DEA, si el cáñamo o sus derivados contienen niveles de THC superiores al 0,3% en peso seco, se consideran marihuana. La cuestión es que el cáñamo no sólo contiene THC, sino también ácido delta-9 tetrahidrocannabinol (THCA). El THCA, cuando se somete al calor, se convierte en THC. Así que un producto de cáñamo que puede haber tenido niveles conformes de THC podría de repente tener niveles no conformes de THC si el THCA se convierte.
Aunque el THCA en sí no se menciona en las definiciones federales de marihuana o cáñamo, sin embargo juega un papel esencial en la determinación del estatus de un producto como legal o ilegal debido a la conversión en THC. La Ley Agrícola de 2018 ordena que todo el cáñamo sea analizado para determinar el "THC total" - que se define para incluir el contenido real de THC más el THCA convertido en THC. Una vez más, si la suma de THC utilizando este método supera el 0,3%, el cáñamo se considera legalmente marihuana y debe ser destruido.
Curiosamente, hay diferentes maneras en que el THCA se convierte en THC, y el método se conoce como postdescarboxilación. La normativa Farm Bill 2018 del Departamento de Agricultura de los Estados Unidos (USDA) define este proceso de la siguiente manera:
En el contexto de las metodologías de ensayo de los niveles de concentración de THC en el cáñamo, se refiere a un valor determinado tras el proceso de descarboxilación que determina el contenido potencial total de delta-9 tetrahidrocannabinol derivado de la suma del contenido de THC y THCA y notificado sobre una base de peso seco. El valor postdescarboxilación del THC puede calcularse mediante una técnica cromatográfica por calor, la cromatografía de gases, a través de la cual el THCA se convierte de su forma ácida a su forma neutra, el THC. Así, esta prueba calcula el THC potencial total en una muestra dada. El valor de THC posterior a la descarboxilación también puede calcularse mediante una técnica de cromatografía líquida, que mantiene el THCA intacto. Esta técnica requiere el uso de la siguiente conversión: [THC total = (0,877 x THCA) + THC] que calcula el THC total potencial en una muestra dada. Véase la definición de descarboxilación.
En pocas palabras, la cromatografía de gases calienta el THCA hasta que se convierte en THC, mientras que la cromatografía de líquidos no convierte el THCA, sino que aplica una fórmula que se utiliza para calcular el nivel total de THC. Hay un debate bastante serio en la industria sobre cuál de estos dos métodos es mejor, pero lo dejaré para otro día. Por el momento, veamos cómo afecta esto a los productos con THCA para ver si el THCA es legal a nivel federal.
Sus defensores argumentan que el THCA es legal gracias a las disposiciones sobre pruebas de la Ley Agrícola
Tanto la Ley Agrícola de 2018 como el USDA obligan a realizar pruebas de THC total en lotes de cáñamo antes de la cosecha. No obligan a analizar el cáñamo o los productos del cáñamo después de la cosecha. La Ley de Sustancias Controladas (CSA), que prohíbe la marihuana, no contiene ningún mandato específico para analizar los productos de cáñamo, ya que el cáñamo no está controlado.
Todo esto plantea una cuestión clave: Si el cáñamo pasa las pruebas previas a la cosecha (es decir, tiene niveles de THC y THCA que, tras la conversión, conducen colectivamente a un nivel total de THC que está por debajo de los requisitos de la Ley Agrícola de 2018) y en cualquier momento posterior tiene un exceso de THCA, ¿está controlado? En otras palabras, si después de la prueba previa a la cosecha, una cantidad súper alta de THCA crece en la planta, tanto que se volvería "caliente" si se probara de nuevo, ¿sería ilegal?
Al principio, algunos comentaristas creían que la respuesta era "no", al menos según la ley federal. Gente como Rod Kight argumentaba (ver aquí y aquí) que, dado que estos productos habrían pasado las pruebas previas a la cosecha, el hecho de que posteriormente tuvieran un contenido excesivo de THCA era irrelevante según la ley federal. Rod Kight y otros han escrito mucho sobre este tema y no quiero parafrasear demasiado, así que si te interesa, puedes consultar sus artículos.
Por qué creo que los productos THCA son problemáticos
Tiendo a pensar que Rod Kight y otros que adoptan esta postura tienen algo importante entre manos. Dicho esto, creo que hay dos preocupaciones prácticas que pesan más que la posible legalidad de los productos THCA posteriores a la cosecha.
En primer lugar, hay que tener en cuenta la legislación estatal. Incluso si algo está permitido (o simplemente no está prohibido explícitamente) a nivel federal, si está prohibido en un estado, no se puede vender allí. Muchos estados tienen requisitos de THC total en los productos de cáñamo que, en mi opinión, prohibirían categóricamente los productos con THCA. En otras palabras, en estos estados, el THCA es ilegal. Debo mencionar que Rod Kight señala que sólo discute la ley federal, pero mi punto es que no podemos mirar la ley federal en un vacío. En un estado donde el THC total de los productos es un elemento de prueba obligatorio, entonces estos productos serían ilegales, sin lugar a dudas.
Debo señalar que hay un montón de gente que señala que los estados no pueden regular los productos THCA de una manera más estricta que la Ley Agrícola de 2018, pero no estoy de acuerdo con ellos por un montón de razones. Intentaré analizarlo en un post posterior.
En segundo lugar, desde un punto de vista práctico, afirmar que los productos con THCA son legales es difícil de vender a las fuerzas del orden o a un tribunal que no esté familiarizado con los matices de las leyes federales sobre el cáñamo. Imagínese que paran a un camionero con un coche lleno de productos con un 25% de THCA. Esos productos, cuando se analicen, tendrán niveles de THC de dos dígitos. Ese conductor irá a la cárcel, y tendrá que hacer todo lo posible para persuadir a un tribunal de que una laguna en los requisitos de prueba en virtud de la Ley Agrícola de 2018 hace que su producto sea legal. Incluso suponiendo que ese argumento sea sólido, hay demasiadas posibilidades de que las fuerzas del orden no entiendan o acepten que existe algún tipo de laguna legal en el THCA. Esta es una cuestión que probablemente tendría que resolverse en los tribunales de apelación, lo que sería caro, largo y arriesgado.
Debo mencionar que algunos defensores, como Rod Kight, también destacan algunos de estos puntos en su trabajo. Sin embargo, en mi opinión, estas preocupaciones prácticas pesan más que la posibilidad de una victoria judicial costosa y muy reñida años después de que se interponga una acción de aplicación.
¿Es ilegal el THCA? Lo que dice la DEA sobre los productos con THCA
La DEA parece haber zanjado la cuestión por ahora. En una carta parcialmente redactada, que Rod Kight analizó aquí, la DEA afirmó que los productos de THCA son ilegales porque el THCA debe convertirse en THC en virtud de la Ley Agrícola de 2018. Kight desmonta esta posición esencialmente como señalé anteriormente. Aunque, de nuevo, creo que el argumento de Kight tiene pies y cabeza, se hace mucho más difícil tratar con las fuerzas del orden y los tribunales cuando la DEA afirma que los productos de THCA son ilegales. La mayoría de las empresas no están muy dispuestas a llevar a la DEA ante los tribunales e intentar convencer a un juez de que el THCA es legal.
En un futuro próximo, se espera que la DEA adopte medidas reguladoras adicionales con respecto a los productos cannabinoides. Quién sabe cómo será eso ahora o si los productos THCA estarán oficialmente en la guillotina. También podríamos ver al Congreso tomar medidas, cuando se renueve la Ley Agrícola. Por el momento, permanece atento al Canna Law Blog para conocer más novedades sobre los cannabinoides.
Actualización: Este post se ha actualizado para aclarar la posición de Rod Kight sobre ciertos riesgos del comercio de productos THCA y para aclarar otros puntos a lo largo del mismo.
