控制模具
许多公司错误地认为，他们将拥有海外产品的模具/工具和相关知识产权。但是，如果没有明确的合同，你很可能并不拥有这些权利，而且很有可能你会发现，即使你的产品供应商把价格抬得很高，生产出的产品很糟糕，你也无法更换产品供应商。
本文章将解释如何失去对模具和知识产权的控制，以及可以和应该采取哪些措施来防止这种情况的发生。
从事海外外包生产的公司需要不惜一切代价保留对模具的控制权。为了帮助客户实现这一目标，我们的国际制造业律师在起草作为更大合同（如制造协议或产品开发协议）一部分的模具/工装条款或作为模具/工装所有权合同一部分的单独条款时，会重点关注两个问题。
首先， 我们要明确客户拥有模具/工具的所有权。我们的合同通常规定，海外工厂（无论是在台湾、泰国、墨西哥、西班牙、波兰、中国还是其他地方）只能将模具用于生产我们客户的产品，而不能用于为其他任何一方生产产品。其次，我们在合同中明确规定，当客户选择将其生产转移到其他工厂时，客户有权将其模具/工具带到新的生产地点。这些条款的谈判通常相当困难，因为制造商有强烈的动机将模具作为 "人质"，以阻止其外国买家将生产转移到新工厂。成功的唯一途径是签订独立的模具所有权协议，或在书面制造或产品开发协议中加入模具所有权条款。
其次， 我们在撰写合同时会确保客户拥有模具中固有的所有知识产权。在某些产品中，模具所体现的形式实际上就是产品的全部价值。以制造涡轮机或喷气发动机的复杂零件为例。在完成所有的工程设计和测试之后，剩下的就是通过在一个或多个模具中浇铸而生产出的单一零件。在这种情况下，模具体现了零件的全部知识产权，因此拥有或控制模具知识产权的一方基本上控制了产品。更重要的是，如果没有一方拥有模具中的任何知识产权，模具实际上就是开放源代码。如果没有人拥有模具或产品的任何知识产权，制造商就可以自由地生产产品。
随着海外制造业变得越来越复杂，产品模具也相应变得越来越复杂。在许多情况下，模具体现了产品的大部分或全部知识产权。下面两个例子就突出说明了这一点。首先，在某些产品中，内部机构完全基于开源硬件。因此，围绕机械装置的外部外壳是产品的主要可保护知识产权。知识产权完全存在于制造产品外壳的模具中。外壳的 "外观和感觉 "成为产品的标识，如果 "外观和感觉 "不受保护，设计外壳的外国公司就不拥有与产品相关的知识产权。没有模具中的知识产权，你的海外工厂就可以随意复制你的产品。
模具制造车间
从事合同制造的工厂已经弄清了这一切，这使得保护模具变得越来越困难。在确定客户的合同模具条款内容时，我们的国际制造业律师不能再仅仅关注模具的所有权；我们还必须关注模具知识产权的所有权。新的模具知识产权问题经常出现在两种情况下：(a) 第三方模具制造厂和 (b) 外包工厂本身。
模具制造车间通常会出现一些问题，这是因为程序发生了变化，但没有人真正注意到。标准程序规定，生产产品的承包制造工厂也负责制造产品的模具。过去，模具和产品几乎总是由同一家工厂制造。但现在，产品制造工厂将模具制造外包给第三方的情况越来越普遍。在许多情况下，甚至连模具的设计也外包给第三方。
这就意味着，与你的工厂签订的旨在控制模具所有权和产品知识产权的模具协议，在规格和制造责任转交给第三方模具制造商时，就会受到损害。考虑到模具制造的经济性，模具制造商将你的模具设计用于自身目的 的情况并不常见，但他们向有意克隆你的产品的工厂出售你的模具复制品的情况却很常见。
这种克隆产品的业务在中国蓬勃发展，在其他大多数以合同制造闻名的国家也是如此。外国产品设计师经常会问，他们甚至还没有开始全面生产，就有一个非常棒的产品复制品进入市场。出现这种情况的原因通常是，许多模具制造商以销售 "最新 "模具为生，生意兴隆。你用来生产产品的工厂实际上有动力将模具留给自己使用，因为一旦模具流向世界，你的工厂的竞争对手就会使用这些模具。当这种情况发生时，生产您产品的工厂将和您一样受到损害。请参阅《你的中国工厂是你最强劲的竞争对手》和《中国制造与率先上市谬论》。
制造产品的工厂
自己的工厂和模具制造厂面临的根本问题是一样的：谁将拥有最终设计的知识产权？对于产品而言，问题是谁拥有产品的设计。对于模具来说，问题是谁拥有模具的设计。
如果模具是产品，这就成为一个不容忽视的核心问题。
我们的国际争端解决律师通常会在为一个成功的产品制作了一系列模具后发现以下三个基本问题：
1.海外产品制造商宣布大幅提高产品价格。这通常会让产品买方大吃一惊，因为他们本以为随着产量的增加，单位产品的价格会下降。
2.海外产品制造商无法满足增加的生产要求。这往往令外国买方大吃一惊，因为产品制造商曾向买方保证，他们有足够的生产能力来应对任何数量的订单。
3.生产需求的增加导致制造商的质量水平下降到无法接受的程度。这往往令外国买家大吃一惊，因为他们本以为质量会随着时间的推移而提高。
针对上述三个问题中的任何一个，外国买方都会通知其制造商，表示打算将生产转移到另一家制造商。过去，在这一阶段出现的问题主要集中在实体模具的所有权上，而这一问题通常可以通过相对简单的模具所有权协议来解决。就模具所有权协议能解决的问题而言，这已经是旧闻了。
然而，在过去的几年里，工厂提出的论点（如下面的论点）使情况变得复杂得多：
1.工厂说："你们确实支付了模具制作费，但这只是材料费和相关时间的费用。除此之外，我们还花费了大量的时间和金钱来绘制 CAD 图纸以及制作模具所需的相关规格，我们还花费了工程时间将模具整合到我们的生产流程中。在您接受模具之前，您必须补偿我们的这些成本。我们不会向你们收取加价，但你们必须支付我们的实付成本。然后，工厂就这些成本开出一张高得不合理的发票，如果你不付款，它就会扣留你的模具作为人质。这几乎成了中国外包生产的标准做法，在其他国家也有少部分这样的情况，尤其是在那些许多工厂都是中资企业的国家。因此，必须签订书面合同，明确规定付款包括与模具有关的一切费用，当买方要求占有模具时，无需支付额外费用。
2.工厂说："这些模具确实是你们的，你们可以随时拿走。但是，这些模具的所有设计工作都是我们完成的，因此我们拥有模具所体现的设计。我们会授权你们使用这些模具与其他工厂合作生产，但这种授权是有限的。你们不能复制模具，但我们有权复制模具，用于我们自己的生产，并将模具的复制品出售给第三方工厂"。
3.工厂说："我们完成了模具的所有设计工作，因此我们拥有该设计，而且我们已经注册了模具的外观设计专利，因为我们是专利发明人。你们花钱买模具并不重要，因为我们是发明人，我们的外观设计专利可以保护我们。你可以拥有实物模具，但如果你想在其他工厂使用这些模具进行生产，就必须向我们支付专利使用费"。然后，专利使用费的报价会高得让你无法在第三方工厂生产你的产品。
被挟持的产品
诚实的工厂会在谈判过程中说明情况。外国买方支付模具制作费，但这笔费用并不意味着外国买方对模具拥有任何所有权。工厂负责设计工作，并拥有模具的所有权。工厂同意仅将模具用于为外国买方生产产品，但外国买方无权将模具转移到任何其他工厂。有些工厂会说，您可以在新工厂自由制作新模具，但有些工厂会主张对模具设计的所有权，不允许您在新工厂复制模具。换句话说，工厂从一开始就明确表示，它不允许外国买家使用其他制造商的产品，以此要挟外国买家。随着关税、关税和高昂的运输成本越来越多地导致公司寻求将其生产转移到其他地方，我们的律师接到了大量公司的电话，尽管价格上涨严重，但他们仍被阻止转移生产。我们有很多策略来帮助这些公司，但没有一个策略能像使用良好的合同来从一开始就防止出现这种问题一样好，也没有一个策略能像使用良好的合同一样便宜。
与第三方模具制造商打交道时的模具知识产权问题
模具制造车间通常会出现一些问题，这是因为程序发生了变化，但没有人真正注意到。标准程序规定，生产产品的工厂负责为产品制造模具。过去，模具和产品几乎总是由同一家工厂制造。但现在，产品生产厂将模具制造外包给第三方的情况至少同样普遍。在许多情况下，甚至连模具的设计也外包给第三方。
这意味着，当模具制造的规格和责任由第三方模具制造商承担时，与工厂签订的控制模具所有权和产品知识产权的模具协议就会受到影响。考虑到模具制造的经济性，模具制造商不太可能将模具设计用于自己的目的。相反，最根本的风险在于模具制造商会向其他有意克隆您的产品的工厂出售 您的模具复制品。
在中国和世界各地，这种克隆业务都在蓬勃发展。随着制造业从中国向越南、柬埔寨、马来西亚、墨西哥、泰国、印度等地转移，我们 "看到 "了许多在一国制造的模具最终在中国被用于克隆产品的事例。我们还看到，在中国制造的产品模具被用于越南等地制造的产品，而外国公司未能在这两个国家保护其知识产权，而这几乎总是必要的。
国外的产品设计师经常会问，他们的产品还没有正式投产，就有一个非常棒的仿制品进入了市场。事情就是这样发生的：模具制造商在销售 "最新 "模具方面做得风生水起。虽然人们通常将这种泄漏归咎于产品工厂，但这种指责往往是错误的。你的产品工厂往往有动机将你的模具留给自己使用，因为一旦你的模具流向世界，它就会被你的工厂的竞争对手使用。当这种情况发生时，你的工厂和你一样会受到损害，因为它对你的产品的生产可能会减少或终止。
虽然通过第三方模具制造厂丢失自己的模具是一个巨大的风险，但很少有外国产品设计师和几乎没有亚洲工厂努力控制模具制造厂。亚洲工厂与模具制造厂之间很少签订明确的书面合同来处理这一问题。外国产品设计者不仅通常不会与模具制造商签订任何形式的合同，而且通常甚至不知道其模具制造商的身份。 它通常只是假定其产品工厂也是其模具工厂。
由于许多产品设计主要作为商业秘密受到保护，因此在没有书面协议的情况下将设计交给第三方模具制造厂会破坏产品的保密性，从而取消任何商业秘密保护。第三方模具生产在知识产权保护方面留下了一个巨大的漏洞，这个漏洞可以而且应该通过一套简单的合同来弥补。
虽然通过第三方模具制造厂丢失自己的模具是一个巨大的风险，但很少有外国产品设计师意识到这一风险，更少有人知道需要在合同中加入哪些内容来防止这种泄漏。外国产品设计师甚至很少知道模具制造商的身份。他们大多只是认为生产产品的工厂也会为他们制造模具。这就给他们的知识产权保护留下了一个巨大的漏洞，而这个漏洞可以也应该通过一套相对简单的合同来弥补。
还要考虑专利保护问题。要在世界任何地方获得专利，你必须证明是你发明了该项目。在模具设计外包给第三方模具制造厂的情况下，谁是项目的真正发明人可能会变得不明确。是外国产品设计师提出了基本构思？是产品制造商绘制了初步图纸？还是模具制造商绘制了详细图纸并制作了最终的工作模型？还是三者都有权利获得一定比例的专利？我们律师事务所的国际诉讼律师处理过太多这个问题不明确的案件。对于这种三方结构，通常的答案是没有人拥有模具中的任何知识产权。没有专利，也没有商业秘密。这往往意味着也没有人拥有产品本身的知识产权。这往往会导致产品商业化的灾难。
就产品而言，问题是谁拥有产品的设计。对于模具来说，问题是谁拥有模具的设计。如果模具就是产品，这就成为一个不容忽视的核心问题。
然而，在这种三方结构（买方、模具制造商和产品制造商）下，通常的答案是没有人拥有模具的任何知识产权：没有专利，没有商业秘密。这通常意味着没有人拥有产品本身的知识产权。这对外国产品公司来说可能是一场灾难。
如何保护模具和工具
很多公司都是在签订了合同之后才来找我们律师事务所的，因为合同基本上是将他们的产品和知识产权交给了外国制造商。请参阅 "出于爱意将知识产权转让给中国"和 "如何在不知不觉中转让知识产权"。这些产品和知识产权 "赠与 "的发生通常是因为外国买家不理解他们所签署的内容，有时是因为合同是用他们不懂的外语签署的，而且没有翻译。还有的时候，无论用什么语言，他们根本就不明白自己签的是什么。有时他们会告诉我们，他们认为他们签署的合同是 "标准 "合同。这些错误非常常见，几乎每周都会有一家公司联系我们的国际律师。
产品设计师和买家需要学习如何保护他们的模具和模具设计。最简单的方法是通过可强制执行的书面合同来提供保护。外国产品设计师和买家需要在他们决定将生产转移到其他地方之前，或者在他们面临的价格上涨迫使他们这样做之前，处理好上述问题。在最基本的层面上，关键是要能够识别工厂何时打算 "扣押 "你的模具，并进行成本效益分析，看是继续生产还是放弃。我们的国际制造业律师会告诉你，通常情况下，离开是明智之举
总结
如果你是一名产品设计师或制造商，你需要认识到在海外生产时可能会失去对模具和工具的控制权，甚至失去对其知识产权的控制权，并为此做好计划。为了避免这种情况的发生，你必须签订书面协议，明确规定你的所有权，而且必须在开始国际生产之前做到这一点。
保护你的模具和工具，否则就有可能失去你的核心业务。不要成为另一个警示故事。与合格的法律顾问密切合作，制定在相关司法管辖区具有可执行性条款的协议。采取这些积极主动的步骤将有助于在整个生产过程中保护您的模具、工具和知识产权。
你在外面看到了什么？
