Contratos internacionales de fabricación
Para que la fabricación internacional tenga éxito es esencial que los contratos sean sólidos y específicos para cada país. Sin embargo, los acuerdos mal redactados provocan pérdidas millonarias anuales por retrasos en la producción, problemas de calidad y robos de propiedad intelectual. Nuestros abogados especializados en fabricación internacional atienden a diario estas frustrantes llamadas.
Casi todos los días, los abogados especializados en fabricación internacional de nuestro bufete reciben consultas de empresas de América, Europa y Australasia sobre problemas de producción con sus fabricantes extranjeros. No se convierta en la próxima víctima. Lea este artículo para adoptar las disposiciones adecuadas antes de que surjan problemas.
Fabricación internacional significa problemas de fabricación internacional
Las empresas que buscan nuestra ayuda suelen pertenecer a una de estas tres categorías:
- Empresas litigantes: Estas empresas quieren que nuestro bufete emprenda acciones legales inmediatas contra su fabricante porque algo ha salido mal y no confían en él. Pueden o no tener motivos fundados para interponer una demanda.
- Buscadores de cumplimiento de contrato: Estas empresas quieren que nuestros abogados hagan que sus fabricantes cumplan estrictamente su contrato de fabricación vigente.
- Defensores del cumplimiento de las órdenes de compra: Estas empresas quieren que nuestros abogados consigan que sus fabricantes se adhieran estrictamente a los términos especificados en sus órdenes de compra o correos electrónicos, pero no tienen un contrato formal de fabricación.
A continuación, solemos iniciar nuestra consulta planteando al cliente potencial las siguientes preguntas de diagnóstico, adaptadas a la jurisdicción en cuestión:
- ¿Tiene un contrato escrito con su fabricante?
- ¿El contrato está redactado en la lengua del país en el que tiene su sede el fabricante?
- ¿El fabricante ha firmado (y troceado) debidamente su contrato?
- ¿Qué dice el contrato sobre cómo resolver los conflictos?
- ¿Qué disposiciones concretas cree que ha incumplido su fabricante?
Si existe un contrato escrito firmado, uno de los abogados de litigios internacionales de mi bufete lo revisará. A menudo nos negamos a seguir adelante con una demanda porque el contrato entre las partes es simplemente insuficiente para proteger a la empresa cliente potencial de su fabricante extranjero.
Componentes clave de un contrato internacional de fabricación
Un contrato de fabricación bien redactado con su fabricante extranjero debe contener normalmente algunos o todos los elementos siguientes:
1. Derechos de inspección
Asegúrese de que usted, o sus representantes designados, tienen derecho a inspeccionar sus mercancías antes de que se envíen y antes de realizar el pago final. Si su fabricante posee alguno de sus moldes o utillajes, usted también debe tener derecho a inspeccionar toda la fábrica donde se utilizan sus moldes y utillajes.
2. Propiedad de moldes y utillaje
Establezca claramente la propiedad de todas las herramientas, plantillas y moldes, y especifique una penalización por cualquier retraso en devolvérselas cuando se le pida. Es alarmante la frecuencia con la que nuestros abogados ven retrasos en la producción causados por fabricantes que retienen herramientas de producción esenciales.
3. Restricciones de reventa
Su fabricante no puede comercializar o vender su producto (o cualquier variación cercana del mismo) a nadie más que a usted. A menudo vemos cláusulas de no divulgación (NDA) bien redactadas pero completamente inaplicables. Si usted tiene un producto comercializable, su fabricante no suele tener ningún interés en revelar su propiedad intelectual al público, pero tiene un gran interés en robar su propiedad intelectual para poder ganar dinero con ella, y la mayoría de los acuerdos de confidencialidad no lo impiden.
4. Cláusulas de no elusión y no competencia
Incluya cláusulas de no competencia y no elusión para impedir que su fabricante le robe clientes o copie su producto. Las disposiciones adaptadas a su país son fundamentales para impedir que su propio fabricante se convierta en su competidor. Las cláusulas NNN son muy valiosas para impedir que su fabricante se convierta en su competidor.
5. Daños contractuales definidos
En muchos de los principales países fabricantes, las disposiciones contractuales sobre daños y perjuicios ofrecen soluciones más eficaces que las medidas cautelares en caso de infracción de la propiedad intelectual. Evite confiar únicamente en las medidas cautelares y asegúrese de que su contrato especifica daños tangibles y mensurables. Para más información, véase China NNN Agreements and How To Give Them Real Teeth.
6. Transparencia de la cadena de suministro
El fabricante debe obtener su autorización antes de recurrir a un nuevo proveedor de piezas o componentes. Usted tendrá que decidir hasta dónde necesita (o quiere) llegar en la cadena de suministro. Los requisitos de información sobre trabajo forzoso pueden influir en sus decisiones al respecto, y China no es el único país en el punto de mira(véase aquí).
7. Responsabilidad de los subcontratistas
Exija a su fabricante que revele todos los subcontratistas implicados en la producción de sus productos y que responda de las acciones de los subcontratistas que haya elegido. Hemos visto numerosos casos en los que el supuesto fabricante ya no realiza ninguna fabricación y la ha subcontratado toda a otra fábrica. La subcontratación no autorizada es una de las principales causas tanto de productos defectuosos como de falsificaciones y productos del mercado gris.
8. Una cláusula de resolución de conflictos bien elegida
Por lo general, su contrato de fabricación debe contemplar las leyes locales, su aplicación en los tribunales locales y estar redactado en el idioma local. Esto permite una mejor aplicabilidad. Nuestros abogados suelen elegir la legislación, los tribunales y el idioma del lugar donde se encuentra el fabricante. Véase El poder de los contratos bien redactados en China. Pero estas opciones varían, ya que dependen de una amplia gama de factores específicos de la situación, como el país de fabricación, la naturaleza y el tamaño del fabricante, y la ubicación de sus activos (de fabricación y no de fabricación). Véase, por ejemplo, Arbitration in Your International Contracts: Adult Supervision Required and How to Write a Bad International Arbitration Clause y International Dispute Resolution Clauses: El contexto lo es todo.
9. Realismo equilibrado
Su contrato de fabricación debe redactarse tanto para protegerle a usted como para que su fabricante lo firme realmente. Véase Contratos internacionales de fabricación: Aspectos básicos. Tenga cuidado con las plantillas de contratos de bajo coste que están muy sesgadas a favor de su fabricante. El redactor de estos contratos puede estar recibiendo un soborno de su fabricante. Estas empresas de plantillas de contratos (rara vez son bufetes de abogados) a menudo se esfuerzan sólo por conseguir un contrato firmado, sin importar lo malo que sea para usted, pensando que para cuando se descubran los problemas, ya habrán desaparecido, y prácticamente siempre es así. Véase Estafas en la redacción de contratos en China: De lo malo a lo mucho peor.
Fortalecer sus relaciones internacionales de fabricación
Los problemas a los que se enfrentan las empresas en la fabricación internacional ponen de relieve la importancia de contar con contratos de fabricación bien estructurados. Un buen contrato de fabricación internacional debe definir los derechos, obligaciones y mecanismos de recurso de ambas partes. La lista anterior de componentes esenciales del contrato le ofrece un marco básico para los contratos de fabricación internacionales que puede reducir y mitigar los riesgos de problemas y disputas.
