La Ley de Sociedades modificada de China entrará en vigor el 1 de julio
La Ley de Sociedades de China, en su versión modificada, entrará en vigor el 1 de julio de 2024. Muchas empresas aún no han tenido en cuenta las importantes modificaciones introducidas ni cómo estas pueden afectar —y de hecho afectarán— a las empresas que operan en China. Las empresas con entidades ya existentes en China que no hayan revisado o actualizado sus documentos corporativos o su estructura deberían hacerlo para asegurarse de que están tomando las medidas necesarias para seguir cumpliendo con la normativa en el futuro.
Cómo prepararse para la Ley de Sociedades Anónimas modificada de China
Como abogado mercantil, dedico gran parte de mi tiempo a leer las leyes y normativas que regulan las entidades mercantiles en diversas jurisdicciones, equivalentes a los códigos de sociedades de responsabilidad limitada (LLC) y sociedades anónimas de Estados Unidos. También redacto acuerdos de funcionamiento para estas entidades. Estos pueden adoptar formas muy diversas, dependiendo de la finalidad de la entidad y de la personalidad y la experiencia del equipo fundador o directivo.
La Ley de Sociedades revisada de China incluye algunas modificaciones significativas, algunas de las cuales analizo aquí, y todas ellas deberían ser importantes para cualquier empresa que opere en China. Estas cuestiones serán importantes para todas las empresas que operen en China, incluidos los fondos de inversión con participaciones en el país. Muchas de estas cuestiones surgirán durante el proceso de diligencia debida en futuras transacciones, ya sean adquisiciones o desinversiones. (Véase «La diligencia debida en China: NO es opcional» y «¿Qué opinan los banqueros de inversión y los grupos de capital riesgo estadounidenses sobre China y la economía global?»)
Compromisos de capital más estrictos
En el pasado, las empresas y los fundadores en China disponían de un plazo prácticamente indefinido para cumplir con los requisitos de capital social de la entidad y aportar sus compromisos de capital. Hemos visto algunos documentos de constitución en los que el plazo para la aportación del capital social se fijaba entre 10 y 20 años en el futuro. A partir del 1 de julio, el plazo es de cinco años para las nuevas empresas constituidas a partir de esa fecha.
Las empresas ya constituidas dispondrán de un plazo, aún sin especificar, para cumplir con los requisitos de capital social. Es casi seguro que esos plazos tan amplios se reducirán a unos cinco años o menos. No lo sabremos hasta que se publiquen las normas actualizadas para aplicar estas modificaciones de la Ley de Sociedades.
Además, los plazos de pago de algunas empresas vencieron hace años. El incumplimiento conlleva sanciones tanto para las empresas como para las personas físicas, que oscilan entre los 1 400 y los 28 000 dólares estadounidenses.
Flexibilidad en cuanto a otros tipos de acciones
Las sociedades anónimas (sociedades por acciones) pueden por fin emitir nuevos tipos de acciones, entre ellas acciones preferentes, acciones con derechos de voto especiales o sin derecho a voto, y acciones sujetas a restricciones de transmisión. Estas opciones siempre han estado disponibles para las sociedades de responsabilidad limitada, pero no para las sociedades anónimas chinas.
Esto proporcionará una gran flexibilidad a las empresas en China, especialmente en lo que se refiere a la remuneración de los empleados y a la captación de inversiones chinas, de manera que no se incumplan las normas del CFIUS ( véase «Requisitos de notificación al CFIUS para inversores no estadounidenses»).
El Comité de Auditoría mejora el Consejo de Supervisores
Un comité de auditoría integrado por miembros del consejo de administración (incluidos los representantes de los trabajadores) puede ahora sustituir al consejo de supervisión en las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades anónimas. Esto ofrece mucha más flexibilidad y resulta más práctico que contar con un consejo de supervisión independiente.
Ampliación del número y los tipos de representantes legales
En la actualidad, el representante legal de una empresa es la máxima autoridad de la misma. En el caso de las empresas chinas de propiedad extranjera, esto significaba que el representante legal era un consejero o un alto directivo de la entidad matriz de la empresa china y, a menudo, residía fuera de China. A partir del 1 de julio, la empresa contará con varios representantes legales, entre los que se incluirán todos los miembros del consejo de administración y los directivos.
Esto puede suponer un cambio positivo para las empresas que cuentan con personal de confianza en China, pero otras querrán llevar a cabo una revisión exhaustiva de su organigrama en lo que respecta a sus operaciones en China, con el fin de garantizar que esta autoridad no se extienda más allá de lo previsto y de lo necesario.
Ampliación de los derechos de los propietarios minoritarios
La Ley de Sociedades modificada refuerza los derechos de los accionistas minoritarios, entre los que se incluyen el derecho a examinar y copiar información, la facultad de convocar juntas y la posibilidad de exigir la recompra de participaciones. En el caso de las sociedades anónimas, este umbral de participación minoritaria es de tan solo el 3 %. Algunos de estos derechos implican el acceso a la información de las filiales de una empresa china o el derecho a reclamar una indemnización por daños y perjuicios a los consejeros o directivos de una filial.
Sin duda, estas modificaciones serán bien recibidas por las empresas con participaciones minoritarias en empresas conjuntas chinas u otras entidades. No obstante, las empresas chinas de propiedad extranjera con inversores minoritarios o empleados propietarios deberán examinar estos cambios con detenimiento.
El requisito de recompra de acciones presenta algunos matices y se aplica en dos situaciones importantes: (1) cuando el accionista mayoritario perjudica gravemente los intereses de la empresa o de los accionistas, y (2) cuando la empresa ha obtenido beneficios durante cinco años consecutivos, pero no ha repartido dichos beneficios entre los accionistas durante ese periodo.
Conclusión
Las modificaciones de la Ley de Sociedades de China, que entrarán en vigor el 1 de julio de 2024, suponen un cambio significativo en el panorama normativo para las empresas que operan en China. Las revisiones abordan aspectos fundamentales como los compromisos de capital, la emisión de nuevos tipos de acciones, la estructura de los comités de auditoría, los cambios en la función de los representantes legales y la ampliación de los derechos de los accionistas minoritarios. Estos cambios afectarán tanto a las entidades ya existentes como a aquellas que deseen establecerse en China.
Para las empresas con entidades ya existentes en China, es imprescindible llevar a cabo una revisión exhaustiva de sus documentos y estructuras corporativas a fin de garantizar el cumplimiento de la nueva normativa. El plazo para cumplir los requisitos de capital social se ha reducido considerablemente, y las sanciones por incumplimiento son muy severas. Además, la posibilidad de emitir distintos tipos de acciones ofrece una nueva flexibilidad, especialmente en lo que respecta a la remuneración de los empleados y a las estrategias de inversión.
Además, el refuerzo de los derechos de los accionistas minoritarios supone un paso hacia una mayor transparencia y protección para los accionistas minoritarios. Aunque algunos acogen con satisfacción estos cambios, es necesario analizarlos con detenimiento, especialmente en el caso de las empresas chinas de propiedad extranjera que cuentan con inversores minoritarios o con empleados accionistas.
Ante la próxima entrada en vigor de la Ley de Sociedades modificada, las empresas deben evaluar de forma proactiva sus operaciones actuales y elaborar estrategias adecuadas para desenvolverse con eficacia en el cambiante panorama normativo de China. El cumplimiento de estas modificaciones no solo es una obligación legal, sino también un imperativo estratégico para el éxito empresarial sostenible en el mercado chino, en constante evolución y, en ocasiones, difícil.
