La Ley de Sociedades modificada entra en vigor el 1 de julio
La Ley de Sociedades modificada de China entra en vigor el 1 de julio de 2024. Muchas empresas no han considerado las importantes revisiones que se han hecho y cómo pueden afectar y afectarán a las empresas que están haciendo negocios en China. Las empresas con entidades heredadas en China que no hayan revisado o modificado sus documentos corporativos o su estructura deberían hacerlo para asegurarse de que están tomando las medidas necesarias para seguir cumpliendo la normativa en el futuro.
Cómo prepararse para la modificación de la Ley de Sociedades de China
Como abogado mercantilista, dedico gran parte de mi tiempo a leer las leyes y reglamentos que rigen las entidades empresariales en diversas jurisdicciones, que son los equivalentes de los códigos de las LLC y las corporaciones en Estados Unidos. También redacto acuerdos operativos para estas entidades. Estos acuerdos pueden ser muy variados, dependiendo de la finalidad de la entidad y del temperamento y la experiencia del equipo fundador o ejecutivo.
La Ley de Sociedades revisada de China contiene algunas modificaciones significativas, algunas de las cuales expongo aquí, y todas ellas deberían ser importantes para cualquier empresa que haga negocios en China. Estas cuestiones serán importantes para todas las empresas que hagan negocios en China, incluidos los fondos de inversión con participaciones en China. Muchas de estas cuestiones se plantearán en la diligencia debida en futuras transacciones, ya sean adquisiciones o desinversiones. (Véanse China Due Diligence: NO ES OPCIONAL y ¿Qué piensan los banqueros de inversión y los grupos de capital riesgo de EE.UU. sobre China y la economía mundial?)
Compromisos de capital más estrictos
En el pasado, las empresas y los fundadores en China tenían un plazo prácticamente indefinido para cumplir los requisitos de capital registrado de la entidad y remitir sus compromisos de capital. Hemos visto algunos documentos de constitución con horizontes de aportación de capital registrado de 10 a 20 años en el futuro. Después del 1 de julio, el plazo es de cinco años para las nuevas empresas constituidas después de esa fecha.
Las empresas establecidas dispondrán de un plazo actualmente indeterminado para cumplir sus requisitos de capital registrado. Es casi seguro que esos largos plazos se reducirán a cinco años o menos. No lo sabremos hasta que se publique una normativa actualizada para aplicar estas modificaciones de la Ley de Sociedades.
Y los plazos de cotización de algunas empresas vencieron hace años. Existen sanciones tanto para empresas como para particulares en caso de incumplimiento, que oscilan entre 1.400 y 28.000 USD.
Flexibilidad en tipos adicionales de acciones
Por último, las sociedades anónimas pueden emitir otros tipos de acciones, como acciones preferentes, acciones con derechos de voto especiales o sin derechos de voto y acciones limitadas por restricciones de transferencia. Estas opciones siempre han estado disponibles para las SRL, pero no para las sociedades anónimas chinas.
Esto proporcionará una gran flexibilidad a las empresas chinas, sobre todo en lo que respecta a la remuneración de los empleados y a la aceptación de inversiones chinas de forma que no entren en conflicto con el CFIUS (véase Requisitos de información del CFIUS para inversores no estadounidenses).
El Comité de Auditoría mejora la Junta de Supervisores
Un comité de auditoría compuesto por miembros del consejo de administración (incluidos los representantes de los empleados) puede ahora ocupar el lugar del consejo de supervisores en una LLC y en las sociedades anónimas. Esto proporciona mucha más flexibilidad y es más práctico que un consejo de supervisión independiente.
Ampliación del número y tipo de representantes legales
En la actualidad, el representante legal de una empresa es la máxima autoridad de la misma. Para las empresas chinas de propiedad extranjera, esto significaba que el representante legal era un director o una persona del nivel C-suite de la entidad matriz de la empresa china y, a menudo, vivía fuera de China. A partir del 1 de julio, la empresa tendrá varios representantes legales, compuestos por todas las personas de nivel directivo y ejecutivo.
Esto puede ser un cambio bienvenido para las empresas con personal de confianza en China, pero otras empresas querrán hacer una revisión exhaustiva de su organigrama relativo a sus operaciones en China para asegurarse de que esta autoridad no se extiende más de lo previsto y necesario.
Ampliación de los derechos de los propietarios minoritarios
La Ley de Sociedades enmendada refuerza los derechos de los propietarios minoritarios, incluido su derecho a inspeccionar y copiar información, a convocar juntas y a exigir la recompra de participaciones. Para las empresas, este umbral de participación minoritaria es tan bajo como el 3% de la propiedad. Algunos de estos derechos implican el acceso a la información de las filiales de una empresa china o el derecho a reclamar daños y perjuicios contra los directores o gerentes de una filial.
Estas modificaciones serán sin duda bienvenidas por las empresas con intereses minoritarios en empresas conjuntas chinas u otras entidades. Sin embargo, las empresas chinas de propiedad extranjera con inversores minoritarios o empleados propietarios querrán revisar estos cambios de cerca.
El requisito de recompra de acciones es matizado y se aplica en dos supuestos importantes: (1) el propietario que ejerce el control perjudica gravemente los intereses de la empresa o de los propietarios y (2) la empresa ha sido rentable durante 5 años consecutivos pero no ha distribuido beneficios a los accionistas durante ese periodo.
Conclusión
Las enmiendas a la Ley de Sociedades de China, que entrarán en vigor el 1 de julio de 2024, suponen un cambio significativo en el panorama normativo de las empresas que operan en China. Las revisiones afectan a aspectos críticos como los compromisos de capital, la emisión de tipos adicionales de acciones, la estructura de los comités de auditoría, los cambios en el papel de los representantes legales y la ampliación de los derechos de los propietarios minoritarios. Estos cambios afectarán tanto a las entidades existentes como a las que deseen establecerse en China.
Para las empresas con entidades heredadas en China, es imperativo llevar a cabo una revisión exhaustiva de sus documentos y estructuras corporativas para garantizar el cumplimiento de la nueva normativa. El plazo para cumplir los requisitos de capital registrado se ha acortado considerablemente, y las sanciones por incumplimiento son sustanciales. Además, la posibilidad de emitir varios tipos de acciones ofrece una nueva flexibilidad, especialmente en lo que respecta a la remuneración de los empleados y las estrategias de inversión.
Además, la mejora de los derechos de los propietarios minoritarios supone un avance hacia una mayor transparencia y protección de las partes interesadas minoritarias. Aunque algunos los acogen con satisfacción, estos cambios requieren un examen cuidadoso, especialmente para las empresas chinas de propiedad extranjera con inversores minoritarios o empleados propietarios.
En preparación para la Ley de Sociedades modificada, las empresas deben evaluar proactivamente sus operaciones actuales y elaborar estrategias en consecuencia para navegar eficazmente por el cambiante panorama normativo de China. El cumplimiento de estas revisiones no es solo una obligación legal, sino también un imperativo estratégico para el éxito empresarial sostenible en el siempre cambiante y a veces angustioso mercado chino.
