Últimamente hemos observado un repunte en las operaciones de fusiones y adquisiciones internacionales: algunas proceden de China, otras tienen como destino China, otras se realizan con países que se perfilan como alternativas a China, como la India y Malasia, y otras tienen lugar dentro de Estados Unidos y afectan a filiales estadounidenses propiedad de empresas extranjeras. Este aumento coincide, por un lado, con la parcial reactivación mundial tras el parón provocado por la COVID-19 y, por otro, con el incremento habitual que se produce cada otoño, ya que las empresas buscan realizar adquisiciones estratégicas con efecto a partir del 31 de diciembre o del 1 de enero.
A menudo les digo a los clientes que se inician en las transacciones internacionales que estas operaciones son como las nacionales, pero que suelen requerir el doble de trabajo, incluso en el mejor de los casos. Muchos abogados nacionales con experiencia no comprenden realmente la dinámica de una transacción internacional (véase «Los buenos abogados y empresarios creen que saben cómo redactar contratos comerciales en China. No es así). Dado que cada operación transfronteriza es diferente, la importancia relativa de las cuestiones que se analizan a continuación dependerá de los hechos, las circunstancias y la dinámica específicos de cada situación concreta. No existen formularios «predefinidos» para este tipo de transacciones. Como regla general, solo hay que estar preparado para muchas variables y un calendario mucho más lento de lo que uno desearía.
Los riesgos políticos y normativos abundan en las transacciones internacionales, incluso cuando ambas partes desean cerrar el acuerdo de inmediato. Si las últimas noticias procedentes de China (como el caso de Ant Financial y la normativa antimonopolio en el sector tecnológico) y las elecciones presidenciales de EE. UU. no te han dejado esto claro, no sé qué otra cosa podría hacerlo. Aunque la inversión extranjera directa (IED) en EE. UU. sigue siendo, en general, bien recibida y rara vez se convierte en un tema político para la mayoría de los países de origen, en lo que respecta a cualquier asunto relacionado con China, todo puede pasar.
Los posibles compradores no estadounidenses de empresas o activos estadounidenses deben conocer bien el panorama general a nivel nacional, estatal y local específico de su sector. Además, ellos o su equipo jurídico deben realizar un análisis exhaustivo de las implicaciones políticas y normativas de EE. UU. antes de cualquier propuesta de adquisición o incluso de las conversaciones iniciales, especialmente si la empresa objetivo opera en un sector sensible o si el comprador está patrocinado o financiado por un gobierno extranjero o constituido en una jurisdicción en la que, por lo general, se entiende que existe un alto nivel de intervención gubernamental en los negocios. Eso significa China, y también significa un número cada vez mayor de países extranjeros, especialmente dada la actual situación económica mundial.
Al tener en cuenta las preocupaciones de los organismos gubernamentales federales, estatales y locales, no olvides incluir a los empleados, clientes, proveedores, comunidades y otras partes interesadas. Si es una empresa estadounidense, ¿le aprecian ahora? ¿Le seguirán apreciando después de que haya incorporado a un socio extranjero o vendido su empresa en su totalidad a una empresa extranjera sin facilitar el proceso de transición? Puede que esto no importe tanto si tiene pensado marcharse de la ciudad, pero si se queda en ella tras el cierre, puede haber consecuencias imprevistas para usted y sus seres queridos.
¿Se hace un anuncio o no? En caso afirmativo, ¿cuándo se hace? Asegúrate de abordar este tema desde el principio de las conversaciones con tu socio en la operación. Este asunto suele tratarse en el acuerdo de fusión y adquisición, pero no querrás que tu socio haga un anuncio sin tu participación, lo cual podría ocurrir mucho antes de que se firme el contrato de compraventa. Su plan de comunicación integral debe dirigirse a todas las partes interesadas potenciales con un mensaje adaptado a su punto de vista. A menudo, esto es algo que preocupa más al comprador que al vendedor, pero no siempre es así.
Los posibles obstáculos normativos que se le plantean requieren una planificación previa minuciosa. Además de la normativa sobre valores y la legislación antimonopolio, su adquisición puede estar sujeta a la revisión del CFIUS (véase «El CFIUS vuelve a ser noticia por anular acuerdos con China que implican datos sensibles»), y las adquisiciones en sectores regulados (por ejemplo, energía, servicios públicos, juegos de azar, seguros, telecomunicaciones y medios de comunicación, instituciones financieras, transporte y defensa) pueden estar sujetas a uno o varios niveles adicionales de aprobaciones normativas. Como mínimo, debería consultar con su abogado si el CFIUS podría ser de aplicación y si, y cuándo, podría verse obligado a revelar la operación prevista, así como los riesgos de no hacerlo.
Cumplir con la normativa en estos ámbitos suele ser complejo, y los adversarios políticos, los objetivos reacios y los competidores pueden sacar partido de cualquier aparente debilidad en la capacidad de la empresa adquirente para superar los obstáculos normativos, incluso si los equipos directivos y los propietarios de ambas partes están plenamente comprometidos.
Con la presunta elección del presidente Biden, esperamos que se produzca una disminución general de la interferencia, a menudo ostentosa, del presidente Trump en los futuros acuerdos internacionales; sin embargo, cabe esperar que se mantenga la continuidad en muchas de las políticas de aplicación de la ley a nivel federal y en los organismos reguladores estatales correspondientes (esto variará mucho de un estado a otro). Además, dependiendo del sector en cuestión y de la distribución geográfica de la mano de obra, los sindicatos seguirán desempeñando un papel activo durante el proceso de revisión (esto también variará mucho de un estado a otro), lo que también supone un riesgo político y normativo significativo.
A medida que el mundo vuelve a caer en otra espiral provocada por la COVID-19, seguirán surgiendo oportunidades en el ámbito de las fusiones y adquisiciones a nivel mundial. Los operadores más experimentados del mercado seguirán buscando oportunidades de arbitraje en sus adquisiciones estratégicas por todo el mundo. Es necesario que todos perfeccionemos continuamente nuestras estrategias y tácticas a medida que evoluciona el contexto global y local. Mantengan siempre presentes estos conceptos de mitigación de riesgos políticos y normativos, y coméntenlos con frecuencia tanto a nivel interno como con sus homólogos en sus operaciones.
