Empecé a trabajar como abogado en el sector del cannabis en 2010. En estos doce años se ha producido un enorme progreso y una gran maduración a nivel empresarial por parte de los titulares de licencias de cannabis. Esta entrada está dedicada a la lista de las diez estrategias clave que todas las empresas del sector del cannabis, independientemente del estado, el tamaño, la cultura o la cuota de mercado, deben tener en su arsenal empresarial en 2022.
1. Propiedad intelectual
Aunque todavía no es posible registrar marcas comerciales en la USPTO para productos de cannabis, actualmente existen todo tipo de estrategias de propiedad intelectual y de marca que se enmarcan en el registro según la legislación estatal y en el registro de clases de productos y servicios auxiliares. Las empresas del sector del cannabis deben tener en cuenta estas cuestiones a la hora de diseñar sus estrategias de marca. Sin embargo, al mismo tiempo, no deben descuidar los aspectos básicos de las marcas comerciales. Para obtener una introducción a dichos aspectos básicos, consulta nuestra publicación aquí.
2. Seguros
Muchos estados exigen que los titulares de licencias de cannabis contraten algún tipo de seguro o fianza. Como mínimo, los titulares de licencias suelen verse obligados a contratar pólizas de responsabilidad civil general comercial. Sin embargo, hoy en día los titulares de licencias de cannabis cuentan con mucha más protección que hace diez años. Y, dado el rápido ritmo al que se mueven y evolucionan las empresas del sector del cannabis, ahora deberían plantearse y contratar aquellas pólizas, cláusulas adicionales o protecciones que protejan sus negocios e inversiones frente a posibles desastres. Esto puede incluir incluso, en algunos casos, seguros contra robo durante el transporte y financiación.
3. Plan de retirada
Sí, las empresas de cannabis están sujetas al 100 % a las retiradas de productos, tanto voluntarias como obligatorias. Sin embargo, son demasiadas las empresas de cannabis que carecen de planes, protocolos o procedimientos sólidos de retirada que las protejan en caso de que esto ocurra, y ello a pesar de que casi todos los estados cuentan con alguna ley o normativa vigente sobre retiradas de productos. Hemos escrito mucho sobre las retiradas de productos de cannabis, sus consecuencias y qué hacer si te ves envuelto en una (véase también aquí y aquí). Además, y esto es importante, no olvides plantearte contratar un seguro de responsabilidad civil por productos defectuosos, ya que es muy probable que lo necesites en algún momento de la vida de la empresa al fabricar y vender productos de consumo.
4. Equipo de cumplimiento normativo
Sigo sorprendido por la cantidad de clientes potenciales que acuden a nosotros y que no cuentan con un equipo de cumplimiento normativo bien estructurado. Claro, si eres una start-up y no dispones del efectivo inmediato para formar uno, eso tiene sentido. Pero seguir renunciando a contar con un equipo de cumplimiento normativo completo, o no contratar a un responsable o director de cumplimiento en un momento dado, es un error muy grave y costoso. A menudo acabamos actuando como asesores jurídicos externos para el 90 % de las empresas de cannabis a las que representamos. Sin embargo, casi siempre les animamos a que empiecen a buscar un equipo de cumplimiento normativo para que puedan interiorizar las prioridades en materia de cumplimiento como corresponde. No contar con un equipo de cumplimiento normativo en 2022 te convierte, sin duda, en un caso atípico del sector a estas alturas.
5. Una visión general de las fusiones y adquisiciones
Seamos realistas: en la última década, el sector del cannabis ha experimentado tanta consolidación como incorporación de nuevas empresas. Dadas las barreras de entrada para la obtención de licencias en determinados estados y ciudades, así como la expansión de las MSO, las fusiones y adquisiciones en el sector se encuentran en su punto álgido. Por lo tanto, las empresas de cannabis de todos los tamaños deberían familiarizarse con los aspectos básicos de las fusiones y adquisiciones en este sector, por si alguna vez se ven en la situación de ofrecer la compra o venta de una empresa de cannabis.
Por supuesto, la normativa relativa a los cambios de titularidad varía en cada estado y existen otras directrices y regulaciones más complejas relacionadas con aspectos como las transferencias de licencias y las autorizaciones de nuevos propietarios. Para más información sobre fusiones y adquisiciones en el sector del cannabis, consulta aquí, aquí y aquí.
6. Conocimientos sobre impuestos
Me quedo de piedra cuando sigo viendo presentaciones de inversión o estados financieros pro forma de empresas de cannabis que omiten por completo mencionar el artículo 280E del Código de Rentas Internas (IRC) o la carga fiscal estatal, generalmente elevada, que soportan estas empresas. Creo que la gente sigue dejándose llevar por la emoción de convertirse en el próximo Jack Daniels ante la inminente legalización federal, y se olvida por completo del impacto increíblemente oneroso de la fiscalidad del cannabis a nivel federal (e incluso estatal). Estamos en 2022, amigos: la norma IRC 280E no va a desaparecer sin una reforma federal, y los impuestos estatales sobre el cannabis no van a bajar. Informáos bien y no os dejéis pillar con la guardia baja ante la carga fiscal del cannabis.
7. Banca
La gente olvida que la FinCEN publicó en 2014 unas directrices dirigidas a las entidades financieras sobre cómo prestar servicios bancarios al sector. En realidad, si te encuentras en un estado con una «regulación sólida» y dispones de una licencia, es probable que haya alguna entidad financiera que te preste servicios bancarios y que siga esas directrices.
Si en este momento no consigues abrir una cuenta bancaria, deberías preguntarte si estás haciendo todo lo posible en materia de cumplimiento normativo y/o si te encuentras en un estado cuyas normas sobre concesión de licencias y cumplimiento normativo sean demasiado laxas, lo que podría disuadir a las entidades financieras. Sin duda, hay otras formas de hacerlo.
8. Conocimientos sobre contratos
Si sigues cerrando acuerdos de cannabis comercial «de palabra», estás en la Edad Media. En los inicios del cannabis medicinal, se ofrecían muchos consejos jurídicos interesantes sobre mantener los acuerdos verbales para no agravar la posibilidad de crear antecedentes penales. Pero ya no es cierto que eso suponga un riesgo grave, dada la legalización a nivel estatal y el hecho de que las autoridades federales no intervienen.
Sin acuerdos por escrito, a menudo se observan comportamientos realmente inaceptables entre los titulares de licencias y terceros. Además, sin contratos por escrito, hay pocas o ninguna posibilidad de que consigas una inversión real para tu empresa de cannabis. Así que hazte un favor y ponlo todo por escrito (y asegúrate también de evitar las cláusulas estándar).
9. Preparación de litigios
Ningún sector está a salvo de los litigios. Ya se trate de disputas entre socios, casos de infracción, incumplimientos contractuales o daños personales, todas las empresas deben afrontar la posibilidad de interponer o enfrentarse a acciones legales en algún momento de su ciclo de vida. El sector del cannabis, evidentemente, no es una excepción.
A lo largo de la última década, hemos sido testigos y hemos llevado ante los tribunales multitud de litigios comerciales, desde disputas sobre la propiedad hasta cuestiones relacionadas con el uso del suelo, pasando por conflictos entre propietarios e inquilinos e incluso litigios administrativos contra los organismos reguladores estatales encargados de la concesión de licencias. Al igual que con la planificación de la revocación, las empresas del sector del cannabis deben tener en cuenta los litigios comerciales. Los titulares de licencias deben ser conscientes de que el hecho de que el cannabis sea ilegal a nivel federal no significa en modo alguno que no puedan ser objeto de una demanda con resultado favorable.
10. Promoción y relaciones con las instituciones públicas
En algunos aspectos, el sector del cannabis se ha vuelto realmente similar a otros sectores. Y, dado que está muy regulado, interactúa a diario con las administraciones estatales y locales. Esto significa que las empresas del sector del cannabis también tienen que dedicar una buena parte de su tiempo a la defensa de sus intereses y a las relaciones con las administraciones públicas.
Los organismos reguladores tienen un poder inmenso para modificar, crear y eliminar normativas, lo que significa que se pueden ejercer presiones en defensa de intereses privados, para bien o para mal. Tanto si te preocupa la equidad social, la modificación de los productos prohibidos, la publicidad y el marketing, los límites máximos de licencias o cualquier otro tema, los titulares de licencias de cannabis deben saber dónde y cuándo ejercer influencia política en 2022.
