国际产品开发协议：基础知识

1.产品开发阶段是制造业风险最大的阶段

从事海外承包生产的公司通常与其海外制造商 "共同开发 "产品。在某些情况下，寻找制造商的公司已经完成了产品开发，制造商的唯一参与就是想办法大批量生产产品。在另一些情况下，寻找制造商的公司只有一个产品 "想法"，制造商将负责把餐巾纸上的图纸变成商品。在这两种情况中，制造商和寻找制造商的公司都要为产品贡献技术和诀窍，而最终产品则是两者的真正融合。

对于在外国从事合同生产的外国公司来说，产品开发阶段是风险最高的阶段。这种风险源于不清楚哪个实体将拥有最终产品的知识产权，以及需要确保产品的开发符合规格、按时进行，并且价格能够使整个企业在商业上可行。

2.产品开发协议降低风险

尽管产品开发阶段是制造业中风险最大的阶段，但也是最常被忽视的阶段。我们的国际制造业律师发现，公司通常会在寻找工厂阶段使用NNN 协议，并在生产阶段使用OEM 协议。但是，在最重要的产品开发阶段，外国公司通常不会签订任何协议来保护自己。

不签订全面的产品开发协议往往会给外国公司带来两种灾难。第一种情况是，外国制造商（通常是中国公司、越南公司、泰国公司或台湾公司）免费完成产品开发工作，或以自己的技术为基础制造产品。在这种情况下，一旦产品开发完成，制造公司通常会将产品中的知识产权 100%据为己有。制造公司会说"我们拥有该产品的知识产权，但我们同意代表你生产该产品，并同意不向他人出售。但是，你们必须同意使用我们公司作为该产品的独家制造商，而且必须接受我们的价格、付款、数量、质量和交货条款"。我们经常看到这种情况，尤其是那些为物联网生态系统生产产品的新公司。虽然这些外国公司在面对制造商的这些要求时感到震惊，但他们也无可奈何，因为他们一直等到开发完成后才考虑知识产权所有权的问题。

其次，外国公司很少考虑成功开发产品必须解决的众多程序问题。很少有制造商是专业的产品开发人员，如果认为他们具备在现代企业所要求的紧迫时间内有效开发任何产品的技能，那就大错特错了。这往往会导致以下问题：

产品从未完成。
市场机会过后，产品才算完成。
产品从未正常运行过。
开发产品的成本远远高于项目开始时的预计。

虽然这些灾难在与亚洲工厂合作开发时很常见，但很少有公司会考虑到这些风险。由于没有考虑到这些风险，他们很少会签订一份精心起草的产品开发协议，以解决必要的所有权和运营问题。

3.产品开发协议的关键条款

以下是产品开发协议通常包含的关键条款：

1.到底要开发什么产品。

2.双方（买方和中国制造商）在技术方面的贡献。谁将提供技术规格，以何种形式提供？

3.谁将拥有最终产品的知识产权？在过去几个月里，我们审查了三个亚洲产品开发项目（均涉及物联网），在这些项目中，制造商和美国方面没有签订书面产品开发协议。在每个案例中，制造商都同意代表美国买家生产 "他们的 "产品，但他们坚持认为自己拥有产品的知识产权，可以自由生产产品，以自己的商标进行销售，也可以为美国买家的直接竞争对手生产产品。

这一立场令这三家美国公司感到震惊，而当我们告诉他们，这些制造商采取的立场是有效的，因为并没有相反的书面协议时，他们更加震惊了。因此，在外国制造商进行开发的任何情况下，双方都必须签订书面协议，规定每种待开发产品的所有权。即使生产商只是在准备生产外国买方设计的产品，也必须签署此类协议。

4.谁来支付开发成本？谁来支付模具费？如果你作为外国买家决定在产品开发完成后使用另一家工厂生产产品，这可能会成为一个大问题。如果您寻找新的工厂来生产产品，您很可能会从进行产品开发工作的工厂得到以下答复：

a.工厂拒绝交出与您的产品有关的模具、工具、CAD 图纸和相关物品。

b.工厂同意提供与您的产品有关的模具、工具、CAD 图纸和相关物品，但前提是您必须向工厂支付一笔可观的费用。

c.工厂声称与所开发产品相关的商业机密属于它，如果你试图到其他地方生产该产品，它将起诉你和你的新工厂。

如果你的工厂自费进行了开发工作，并生产了模具和工具，那么你的处境将特别不利。如果工厂自费完成了所有这些工作，那么可以肯定的是，它一定会要求你支付一定的费用，而且如果你把项目交给竞争对手，可以预期这笔费用会很高。然而，即使你已经支付了模具费，如果不支付大笔费用以支付开发工作和工厂建立的成本，工厂通常也会拒绝向你提供模具。除非你有书面协议禁止工厂这样做，否则就会出现这种情况。

5.设定时间表和里程碑。制造商往往会同意进行开发工作，但却不能及时完成。因此，里程碑至关重要。但是，必须激励制造商达到里程碑要求，否则将受到惩罚。以下是一种典型的安排：

a.制造商自费进行开发，但产品采购公司支付模具和类似项目的所有硬费用。

b.设定发展里程碑。

c.制定明确的规范。

d.双方商定目标价格和数量。

e.如果工厂达到了里程碑和规格要求，并同意按目标价格和数量销售，那么采购公司将与中国工厂签订 OEM 协议。

通常情况下，制造商会要求最低购买量，以便赚回开发费。有些工厂会同意支付模具费，但要求最低采购价能让他们赚回模具费。在这些问题上有很多变数，但你的目标应该是一致的：如果你打算让你的工厂达到阶段性目标，你就应该制定一个有据可查的奖惩制度，并以适当的书面形式签署协议。

通常情况下，最简单的做法是直接向制造商支付开发费用，并制定一项安排（同样要有适当的书面协议），规定如果制造商未能达到里程碑要求，则不向其支付费用。这种方法简化了流程，但在亚洲并不常见。大多数制造商希望自费开发，因为他们希望希望拥有最终产品的所有权。问题是，不知情的美国、欧洲和澳大利亚公司往往听之任之，却没有意识到这样做实质上是将自己的产品及其相关知识产权转让给了制造商。

4.我们提出的产品开发问题

在接受起草国际产品开发协议的任务时，我们的国际制造业律师几乎总是首先试图对项目有更好的了解，以便知道协议中应该写些什么。以下是我们向委托我们起草产品开发协议的客户发送的相当典型的初始电子邮件。
你好 _______。
我将担任您的产品开发协议的起草律师。为此，请尽可能回答以下问题。

A.基本信息

请提供与您合作的制造公司的全称、地址和电话号码，以及代表该公司签字的代表的姓名、职务和电子邮件地址。最好能用英语和 _____________ [该制造商所在国家的语言] 向我们提供这些信息。

B.工作范围

1. 这份开发协议将涵盖哪些产品？我注意到您提到了 __________。还会涉及其他产品吗？
2. 是否会制定正式的时间表和具体的里程碑？如果是，请尽可能详细地描述时间表和里程碑，包括原型、评估过程和任何必要的认证。

C.开发成本和预算编制

1. 您提到您将支付所有产品开发和设计费用，包括与模具、工具、CAD 图纸等有关的所有费用。这是否也包括耗材和设备？
2. 如何计算和批准这些支出项目？如何付款？
3. 是否将起草正式的发展预算？如果是，如何编制？

D.发展建议

1. 将以何种形式向您的制造商提供开发建议？我注意到您提到中国公司已经创建了一些 CAD 文件。您是否向他们提供了一个总体概念，然后他们绘制了图纸？还是您提供了其他形式的开发建议？
2. 如何确定最终产品？是提前确定价格、数量和交货时间目标，还是在开发过程中确定？

E.知识产权问题

1. 该制造商在使用开发过程中创造的知识产权和制造类似产品时是否会受到限制？
2. 您是否希望该制造商将第三方知识产权纳入最终产品？如果是，程度如何？

F.开发协议与后续生产协议的关系

1. 似乎制造是下一步的假设。如果该制造商达到了目标/里程碑，您是否必须与他们签订 OEM 协议？
2. 如果有原始设备制造商，它是独家的吗？例如，你是否可以去找另一家制造商，无论是在 _______ [已选择的国家]还是在其他国家？能否在美国自己生产？
3. 如果您决定不继续这个项目，会发生什么？
  1. 如果您使用其他制造商的产品呢？
  2. 如果您完全放弃项目怎么办？您必须向制造商支付终止费吗？
  3. 如果制造商放弃项目怎么办？他们必须向您支付费用吗？

根据您对上述问题的回答，我可能会有后续问题，但这将是一个良好的开端。我期待与您就此事进行合作。