Aumentan los cierres de WFOE en China
Los cierres de WFOE en China están aumentando debido a la ralentización económica del país, al deterioro de sus relaciones con el resto del mundo y a la dificultad y los riesgos de enviar personal a China.
Hay un viejo refrán que dice que a los abogados les va bien en los buenos y en los malos tiempos, pero no en los tiempos en que no cambian muchas cosas. Lo que está ocurriendo en China lo confirma en nuestro bufete. En los últimos años, nuestro bufete ha experimentado un aumento masivo de trabajo relacionado con el cierre de empresas chinas, litigios contra (e incluso a veces a favor de) empresas chinas, y ayuda a las empresas a trasladar su producción de China a otros países, especialmente México.
Por otro lado, nuestro negocio de constitución de WFOE en China ha disminuido mucho, al igual que nuestra redacción de contratos de trabajo en China. Pocas empresas extranjeras quieren entrar en China en este momento y pocas están contratando nuevos empleados. Al mismo tiempo, nuestros abogados laborales en China están haciendo un gran negocio ayudando a las empresas extranjeras a reducir sus listas de empleo en China, lo que, como se puede imaginar, no es muy popular entre los funcionarios del gobierno chino en este momento.
Con respecto a los cierres de WFOE, también estamos viendo un gran aumento de cierres de WFOE chinas que no tienen fondos suficientes (en China) para continuar sus actividades empresariales. Estas WFOE a menudo tienen que cerrar repentinamente, dejando numerosas deudas impagadas. Hemos recibido varias llamadas de directores generales y directores preocupados por su responsabilidad personal en estas situaciones. Como apunte rápido, estas llamadas crean todo tipo de posibles conflictos de intereses, ya que los intereses de la empresa extranjera que desea cerrar su WFOE en China a menudo divergen de los de sus directores generales y consejeros, en particular de los directores generales y consejeros que residen en China y desean permanecer en el país.
A continuación describiré el escenario normal de cierre de una WFOE en China, seguido de las preguntas habituales que recibimos y las respuestas que damos, basadas en la legislación china así como en las realidades sobre el terreno en China.
1. La típica historia de cierre de una WFOE china
1. Una WFOE es propiedad de un accionista estadounidense o europeo. La WFOE se dedica a la fabricación a pequeña escala. La WFOE tiene 100 empleados chinos y numerosos proveedores chinos.
2. La WFOE lleva cinco años funcionando. La WFOE nunca ha obtenido beneficios en China. El accionista ha tenido que hacer repetidos pagos en efectivo a la WFOE para cubrir el salario y otros gastos de la WFOE.
3. El accionista extranjero sufre un revés financiero. El banco del accionista extranjero cierra todos los préstamos o los inversores del accionista se niegan a realizar aportaciones de capital adicionales a la WFOE. Como resultado, el accionista corta todos los fondos a la WFOE china. El flujo de caja de la WFOE no es suficiente para cubrir las necesidades de la WFOE.
4. La dirección de la WFOE en China no está preparada para el corte de fondos. La WFOE debe:
- Un mes o más de salario a los trabajadores, más indemnización a los trabajadores si se rescinde su contrato.
- Deuda con los proveedores y alquiler con el propietario.
- Los impuestos chinos, que casi siempre parecen aumentar misteriosamente en gran medida para las empresas extranjeras que quieren salir de China.
La WFOE nunca podrá devolver estas cantidades porque está operando con pérdidas sustanciales y su accionista extranjero ya no está dispuesto a financiarla.
2. Preguntas frecuentes sobre las leyes de cierre de las WFOE chinas y las responsabilidades personales
A continuación, el director general/representante/accionista de la WFOE residente en China se pone en contacto con nosotros para plantearnos las siguientes preguntas:
Pregunta: ¿Cuál es la responsabilidad personal del director general extranjero?
Respuesta: El director general es simplemente un empleado de la WFOE. Un director general no es legalmente responsable de las deudas de la WFOE.
Pregunta: ¿A qué responsabilidades personales podría enfrentarse el director representante como consecuencia del cierre de la WFOE?
Respuesta: El administrador representante tampoco es responsable de las deudas de la WFOE. La respuesta aquí es algo compleja. La interpretación oficial de la Ley de Sociedades de la RPC, emitida por el Tribunal Supremo de la RPC (最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二) Artículos 18/19), es que un director de una sociedad de responsabilidad limitada (有限责任公司) no es responsable de las deudas de una sociedad de responsabilidad limitada; Sólo responde el socio. Pero el accionista sólo es responsable en caso de fraude intencionado destinado a desviar fondos para perjudicar a los acreedores. Tenga en cuenta que en las sociedades por acciones (股份有限公司), los administradores pueden ser considerados responsables, pero sólo en caso de fraude afirmativo. Las WFOE son sociedades de responsabilidad limitada, por lo que esta disposición no se aplica. Tenga en cuenta que esta exención de responsabilidad para los directores se aplica a todos los directores, sin distinción en cuanto a si el director es el representante legal de la WFOE.
Pregunta: ¿Cuál es el efecto para el gerente general, representante legal, o los directores si quieren obtener un empleo en una WFOE diferente en China después del cierre de China WFOE? ¿Cuál es el efecto si quieren ser el director de una WFOE diferente en China?
Respuesta: Legalmente, no hay ningún efecto. Estas personas son libres de aceptar un empleo en otra organización en China porque, como ya se ha dicho, no se les impone responsabilidad personal.
Pregunta: ¿Cuál es el efecto para el gerente general, representante legal, o los directores si quieren actuar como accionistas en una WFOE diferente en China después de haber estado asociado con un cierre de China WFOE?
Respuesta: No hay ningún efecto. Sin embargo, si el director general, el consejero o el accionista han estado implicados en una quiebra en la que se determinó que la quiebra se produjo debido a sus acciones intencionadamente fraudulentas, se impedirá a dichas personas actuar como consejero o director general durante tres años.
Pregunta: ¿Cuál es el efecto para el accionista de la WFOE fallida si quiere realizar una inversión para constituir otra WFOE en China después de haber estado asociado al cierre de una WFOE en China? Se nos ha dicho que a dicho accionista se le impedirá realizar una nueva inversión. ¿Es esto cierto?
Respuesta: No existe ninguna restricción legal para que un accionista constituya una nueva WFOE cuando dicho accionista ha sido inversor en una WFOE anteriormente fallida.
Pregunta: Nos han dicho que en China es delito no pagar los salarios a los empleados y que el director general y el representante legal pueden ser declarados culpables de este delito. ¿Es esto cierto?
Respuesta: Es delito que los "responsables" de una empresa dejen de pagar a los trabajadores cuando se dispone de fondos para ello. En general, no es delito dejar de pagar a los trabajadores por insolvencia, como se describe en el supuesto que nos ocupa.
3. Las realidades sobre el terreno no son tan sangrientas
El análisis anterior se basa en la legislación escrita de China. Con respecto al empleo futuro y la inversión futura, hemos oído algunas historias de gerentes generales y directores que no pueden encontrar un empleo futuro en China que atribuyen a su trabajo anterior con la WFOE fallida. También hemos oído historias de inversores a los que se les han rechazado solicitudes posteriores de WFOE. Pero nunca hemos sido capaces de decir de manera concluyente que los gerentes generales y directores se convirtieron en inempleables debido a su tiempo anterior con una WFOE fallida. Debido a que nuestro bufete de abogados nunca ha tenido una solicitud WFOE rechazada por cualquier razón, tampoco hemos visto nunca una solicitud WFOE ser rechazada debido al cierre anterior de un inversor WFOE.
En cuanto a los pagos a los empleados y acreedores de la WFOE, la situación sobre el terreno es más compleja. China es un lugar duro y en el mundo real, debe tener en cuenta lo siguiente :
1. Muchos gobiernos locales CHINOS no se preocupan por la ley escrita. Les preocupa mucho más el pago a los empleados y los impuestos. Cuando las WFOE fracasan y dejan impagadas estas deudas, el gobierno local suele ejercer una fuerte presión sobre el personal extranjero residente en el país para tratar de forzar el pago. Esto puede implicar amenazas de sanciones contra el personal extranjero local, independientemente de su estatus en la WFOE.
Aunque no tengan base legal, debe tomarse en serio estas amenazas y su personal extranjero debe abandonar China (o al menos el área local) lo antes posible. Hemos tenido que enfrentarnos a este tipo de situaciones muchas veces, sobre todo en ciudades chinas de tercer y cuarto nivel. Le recomiendo que lea Meng Wenzhou, los dos Michaels y China Hostage Taking: What YOU Need to Know.
2. La amenaza más grave es que sus acreedores chinos tomen cartas en el asunto y amenacen o cometan actos violentos contra el personal y los bienes de su empresa en un intento de forzar el pago. Esto suele implicar la toma de rehenes del personal o la destrucción total de la propiedad de la empresa. Véase Rehenes comerciales en disputas comerciales internacionales. Por esta razón, a menudo recomendamos al personal extranjero que abandone China (o al menos la zona local) lo antes posible si no se efectúan los pagos a los empleados o proveedores locales.
Aunque la legislación china ofrece ciertas protecciones a los directores y representantes legales de las WFOE frente a las responsabilidades frente a los accionistas y la empresa, es crucial ser consciente de los mayores riesgos asociados a las responsabilidades frente a terceros. Esto incluye las responsabilidades hacia los empleados, la seguridad pública y las normativas medioambientales. El distinto marco jurídico de China, especialmente en comparación con el de Occidente, requiere un conocimiento profundo y una navegación cuidadosa para mitigar los posibles escollos legales. Es importante que los posibles representantes legales estén plenamente informados y busquen asesoramiento jurídico exhaustivo antes de asumir esas funciones. Es aún más importante que cuenten con asesoramiento jurídico cuando su WFOE esté en proceso de cierre.
