Uno de nuestros abogados de China recibió un correo electrónico que citaba un post muy antiguo que hicimos sobre el uso de agencias de contratación de terceros en China. El autor de este correo electrónico pasó a criticarnos por equivocarnos en la contratación de terceros en China. El correo electrónico (modificado un poco para proteger a los culpables) era el siguiente:
En primer lugar, enhorabuena por su blog, tiene un gran contenido. Sin embargo, soy escéptico sobre las razones que da para recomendar los servicios de envío de mano de obra en China.
He estado estudiando este tema durante bastante tiempo, ya que mi empresa necesitó inicialmente enviar personal a China para establecer la gestión de la cadena de suministro en una fábrica de Shanghai.
En su blog menciona la posibilidad del empleo de terceros en China. Sin embargo, tras consultarlo con dos abogados locales de China, parece que esta práctica es ilegal - funciona mientras el gobierno no la investigue.
Algunas empresas como _____ y ________ están prestando ilegalmente estos servicios de empleo por cuenta ajena. Hablé con ellos y me ofrecieron contratar a mi personal mediante el pago de una cuota mensual bajo su nombre de empresa y, de hecho, la contratación ni siquiera se haría a través de su empresa, sino a través de una empresa china de terceros con un nombre de empresa china no relacionada.
Si una empresa extranjera quiere operar en China con un personal a largo plazo a través de una agencia de contratación de terceros, la única forma "legal" es con una WOFE o una oficina de representación o una empresa conjunta, pero incluso entonces se limita sólo a personal chino y sólo por seis meses o menos.
Le invito a aclarar esto o modificar su opinión al respecto.
Fui todo lo amable que pude con esta persona, pero fue difícil, por las siguientes razones:
1. El post citado tenía más de DIEZ años y no recomendaba recurrir a una agencia de contratación externa. Simplemente lo mencionaba como una posibilidad. Desde entonces lo hemos retirado de nuestro blog.
2. Desde ese post, hemos escrito en muchas ocasiones cómo China está tomando medidas enérgicas contra la contratación de terceras agencias.
3. Tuve la fuerte sensación de que la persona que me envió el correo electrónico estaba sobre todo intentando que le diéramos a su empresa asesoramiento jurídico gratuito sobre otras opciones para su empresa.
En cualquier caso, nuestra respuesta fue la siguiente:
No sé a qué se refiere, porque desde luego no se lo recomendamos. El otro día, uno de nuestros abogados laboralistas en China envió lo siguiente a un cliente potencial:
En su mayoría, dejamos de trabajar con empresas de contratación de terceros hace al menos cinco años, cuando pasó a ser ilegal 98 de cada 100 veces, y la mitad de las otras dos veces es desaconsejable. Si a eso le añadimos que muchas de las empresas que dicen hacerlo operan ilegalmente y son meros intermediarios, entenderemos por qué dejamos de escribir sobre este sector.
Los grandes defectos de utilizar incluso una agencia de contratación de terceros legal para realizar sus contrataciones legalmente son el coste de asegurarse de que es legal y la falta de protección de la propiedad intelectual/secretos comerciales. ¿Cómo protegerá la información que revele a "sus" no empleados contratados por terceros? Las empresas chinas buscan a estos no empleados y los escalfan específicamente por los secretos comerciales desprotegidos que pueden revelar y un porcentaje no pequeño de las personas que aceptan estos trabajos lo hacen para beneficiarse de la venta de sus secretos comerciales.
Además, la mayoría de las veces el ahorro de costes que supone utilizar una agencia de contratación externa es ilusorio, sobre todo si se hace todo correctamente con ellos. Digo esto porque en los raros casos en que hacerlo tiene sentido, es aconsejable que un abogado revise su contrato con su agencia de contratación de terceros y el contrato de la agencia de contratación de terceros con su / su empleado. Como mínimo, nos gusta revisar ambos contratos para proporcionar a nuestros clientes cierta protección de la propiedad intelectual y los secretos comerciales y, en particular, para asegurarnos de que habrá algún recurso si el empleado vende los secretos comerciales de nuestro cliente. Lo que queremos no es tanto tener un recurso, sino tratar de impedir estos robos de PI en primer lugar.
Ahora utilizamos otras soluciones para nuestros clientes que quieren a alguien sobre el terreno para ellos en China y sin embargo quieren evitar el costo y el gasto de la formación de una WFOE o una empresa conjunta. No conozco su situación y es posible que se trate de una de dos en cien. Esta área de la legislación laboral de China es complicada y todavía hay espacio para que las agencias de contratación de terceros lo hagan legalmente y la ley puede incluso variar dependiendo de la localidad en China. Es imposible saber qué es legal y qué no lo es sin profundizar en los hechos y las leyes aplicables. Por este motivo, enumero esta otra razón por la que el uso de agencias de contratación de terceros rara vez tiene sentido, pero a veces sí lo tiene.
En China Labor Dispatch Rules establecemos las tres categorías de empleados "despachados" que China aún permite contratar a través de una agencia de despacho de mano de obra:
1. Empleados temporales con una duración no superior a seis meses.
2. Empleados auxiliares que prestan servicios de apoyo que no son fundamentales para la actividad principal del empleador.
3. Empleados sustitutos que realizan tareas en sustitución de empleados fijos durante un periodo en el que éstos no pueden trabajar debido a formación fuera del trabajo, vacaciones, baja por maternidad, etc.
A continuación se describen los requisitos adicionales para la contratación de terceros dentro de estas tres categorías.
Así que, sí, puede que aún sea posible, pero no es fácil, y nunca dijimos que lo fuera.
