En lo que respecta a la creación de empresas, China es de Marte y el mundo occidental es de Venus. Para la mayoría de las cosas relacionadas con hacer negocios en China, suelo hacer hincapié en las similitudes. Pero cuando se trata de constituir una Empresa de Propiedad Totalmente Extranjera (WFOE) en China, hago hincapié en las diferencias. Para ello, hago hincapié en que constituir una WFOE en China suele costar más de diez veces lo que cuesta constituir una LLC o una corporación en Estados Unidos o en Europa, y suele llevar al menos diez veces más tiempo.
Luego bromeo sobre cómo a nuestros abogados de empresa en España y en Estados Unidos apenas les importa lo que cobran por constituir empresas en esos dos países porque su objetivo primordial es conseguir un cliente para toda la vida y luego ayudarle con todo lo que viene después: contratos, propiedad intelectual, bienes inmuebles, empleo, inmigración y, últimamente, comercio internacional. La constitución de sociedades y SRL es esencialmente una pérdida de tiempo, que se compensa después con la avalancha de trabajo que suele necesitarse una vez que la empresa está en funcionamiento. A continuación, bromeo sobre cómo la formación de una WFOE en China es tan miserable que para cuando nuestros abogados WFOE de China terminen esa tarea "usted estará tan harto de nosotros, que nunca querrá hablar con nuestros abogados de China de nuevo". Luego menciono que es muy posible que ni siquiera necesite hacerlo.
¿Por qué es tan diferente? Muy brevemente, en Estados Unidos y, hasta cierto punto, también en España, registrar y establecer una entidad corporativa es relativamente rápido y fácil y la mayor parte de lo difícil viene después. Pero en China, el registro y la creación de una entidad como una WFOE en su mayor parte no puede llevarse a cabo sin hacer primero el trabajo duro .
Este post se centra en el ámbito de negocio de la WFOE que va a formar y sólo mirando a esta parte relativamente pequeña de la formación de una WFOE puede ayudarle a entender por qué la formación de una WFOE de China puede ser tan compleja.
¿Qué es exactamente el ámbito empresarial? Piense en ello como lo que su empresa podrá hacer legalmente una vez constituida. Cuando se trata de constituir una empresa en España o en Estados Unidos, el alcance es más una idea de último momento que otra cosa. En Estados Unidos, si quiere constituir una empresa que venderá ropa de hombre en la parte delantera de la tienda y tendrá una cafetería en la parte trasera, podría enumerar su alcance de una de las dos maneras siguientes:
- Vender ropa y gestionar una cafetería, así como realizar cualquier otra actividad comercial legalmente permitida.
- Realizar actividades empresariales legalmente permitidas.
La declaración de tipo más corto y amplio (la segunda) sería más habitual.
Pero en China, la forma de enumerar el alcance de su negocio es muy diferente. Pensemos en una tienda de ropa con una cafetería detrás. En ese caso, el alcance podría ser el siguiente:
- Gestionar un negocio minorista.
- Explota un negocio de venta de ropa al por menor con cafetería.
Pero tenga en cuenta esto. Dependiendo de la ciudad china (o incluso el distrito dentro de esa ciudad) en la que usted está tratando de formar su WFOE ropa-café, hay una buena probabilidad de que su solicitud WFOE será denegada por ser demasiado amplia. Al enumerar el alcance del negocio para el registro de una WFOE en China, por lo general debe describir el alcance con precisión y con bastante detalle. Después de hacer esto, el Ministerio de Comercio de China (MOFCOM) y la Administración de Industria y Comercio (AIC) casi seguro que revisarán cada palabra de su ámbito de aplicación propuesto para determinar si lo que usted propone que su WFOE hará en China está permitido que lo haga una WFOE.
Las autoridades chinas de Comercio también revisarán el ámbito de negocio de su WFOE para determinar si se puede hacer dentro de un WFOE o si se necesitarán dos o más WFOEs. Tomemos como ejemplo el negocio de las tiendas de ropa. Es imposible saber lo que cada distrito en cada ciudad en China haría con ese tipo de alcance, pero yo diría que las probabilidades son buenas que usted tendrá que formar dos WFOE tanto para vender ropa y café y productos de panadería en muchas ciudades chinas.
Es importante acertar desde el principio. Si se equivoca, normalmente tendrá que negociar un nuevo ámbito con las autoridades chinas. Pero en algunas partes de China, corre el riesgo de que su WFOE sea denegada y tenga que empezar de nuevo en la formación de su WFOE. Repito: es importante que el alcance de su negocio sea el correcto desde el principio.
Elegir el alcance correcto de su WFOE en China también es fundamental para evitar problemas meses e incluso años después de que se haya constituido su WFOE. Aunque no es habitual que las autoridades chinas censuren a una organización por salirse periódicamente de los límites de sus actividades empresariales oficialmente autorizadas para dedicarse a actividades auxiliares, la capacidad de emitir facturas fiscales a sus socios por los servicios específicos prestados es muy importante. Estos clientes normalmente insistirán en una factura específica basada en un determinado tipo del impuesto sobre el valor añadido (IVA) para utilizarla como compensación o deducción fiscal, y no sería raro que se negaran a efectuar el pago de los servicios prestados si no se puede emitir la factura adecuada. Por lo tanto, dado que no se puede emitir una factura del IVA al tipo impositivo pertinente para actividades no especificadas en el ámbito de negocio, es de vital importancia negociar la aprobación de un ámbito de negocio lo suficientemente amplio y pertinente con una cuidadosa consideración desde el principio del ámbito de actividades de negocio previsto y de la facturación exigida por el cliente y sus clientes.
A continuación explico las diversas opciones que tienen las empresas extranjeras para entrar en China, que siguen limitándose esencialmente a hacerlo solas como entidad de propiedad totalmente extranjera (WFOE, a/k/a Wholly Owned Foreign Entity or Enterprise or WOFE), oficina de representación (Rep Office) o asociarse con una empresa china en forma de empresa conjunta (JV).
Entonces empezamos a hablar de qué tipo de entidad tiene sentido para esta empresa en concreto. Nueve de cada diez veces, la empresa quiere entrar en China por su cuenta como una WFOE y ahí es donde a veces empieza el problema. La empresa ha oído que China es muy capitalista y "abierta de par en par" y no sabía que en realidad no es así, sobre todo en lo que se refiere a las empresas extranjeras.
China tiene lo que llama su "Catálogo para la orientación de empresas con inversión extranjera". Este catálogo divide la inversión extranjera en "fomentada", "restringida" y "prohibida". Las empresas extranjeras no pueden invertir en sectores prohibidos y la inversión extranjera en sectores restringidos suele requerir que la empresa extranjera forme una empresa conjunta con una empresa china. Las industrias que no se clasifican en ninguna de las tres categorías suelen considerarse permitidas.
Así que, de vez en cuando, tengo que informar a una empresa estadounidense o europea de que, sencillamente, no puede entrar en China en absoluto o que sólo puede hacerlo si encuentra una empresa china con la que pueda establecer una empresa conjunta. La moraleja de la historia es que tiene sentido determinar si la empresa propuesta puede funcionar en China, y hacerlo antes de financiar estudios de mercado y operaciones o viajes a China.
Pero esta investigación a menudo no es tan simple porque mucho depende de cómo se define el negocio cuando se hace la solicitud. El alcance del negocio es relevante para el catálogo de inversiones extranjeras porque un negocio a veces puede encajar en una o más categorías del catálogo, y la forma en que usted describe el alcance de su negocio en su solicitud WFOE puede marcar la diferencia entre la aprobación y el rechazo. A veces se puede modificar la descripción de su ámbito de negocio para obtener una clasificación más favorable.
PERO - y es por esto que estoy escribiendo este post ahora - si usted se excede o se queda corto en la descripción del alcance de su negocio, podría encontrarse en un gran problema. Estamos recibiendo un número creciente de llamadas de empresas estadounidenses en problemas con el gobierno chino por hacer cosas en su negocio que no se mencionaron en la sección de alcance de negocio de su WFOE inicial.
En algunos casos, las empresas nos han admitido que nunca se sintieron "realmente cómodas" con el ámbito de negocio mencionado en sus solicitudes, pero que la empresa a la que habían recurrido para constituir su WFOE les había "empujado" a ello, ya que "facilitaría mucho las cosas". En algunos casos, el ámbito de la empresa cambió después de presentar la solicitud y la empresa no obtuvo la aprobación previa para el cambio. Y en algunos casos, la empresa probablemente nunca habría sido aprobada si hubiera sido sincera y honesta en su solicitud. En casi todos los casos, las empresas habían conseguido la aprobación local, pero ahora tenían problemas con Pekín, que audita constantemente estas solicitudes. En un caso, el gobierno local volvió atrás y cambió de opinión, probablemente después de llevar a cabo su propia auditoría.
Solicitar una WFOE en China implica mucho más que rellenar un formulario y obtener la aprobación. Lo que importa es para qué se obtiene la aprobación y usted (o quienquiera que esté utilizando para su solicitud WFOE) necesita conocer el catálogo de inversión extranjera de China por dentro y por fuera antes de aplicar y luego adaptar su solicitud para cumplir tanto con los requisitos del catálogo de inversión extranjera Y la realidad de lo que va a hacer en China. Un incumplimiento en ambos frentes probablemente conducirá a un rechazo de su solicitud o, en el peor de los casos, a su cierre meses o años más tarde.
