Ya he escrito anteriormente sobre cómo la industria del cannabis debería prepararse para tiempos difíciles en el ámbito financiero. Cada vez es más complicado conseguir capital, a menos que te encuentres en un estado que acaba de legalizarlo, como Nueva York, por ejemplo. Pero una vez que el programa estatal de cannabis alcanza una cierta madurez, es solo cuestión de tiempo que se produzca una carrera hacia el abismo: los operadores intentan competir con el mercado ilegal con márgenes increíblemente estrechos. Si te encuentras en un lugar como California, también te enfrentas a impuestos elevados y a una falta de aplicación coherente de la ley.
Las empresas del sector del cannabis no son las únicas que deben tener en cuenta la difícil situación económica. Los inversores y los financieros también deben actuar con cautela. Últimamente, a medida que aumentan las necesidades de capital del sector y se desploman los beneficios, hemos gestionado cada vez más operaciones de financiación que implican una variedad de garantías para asegurar el dinero prestado. En concreto, los prestamistas están tratando de garantizar los activos más valiosos de las empresas del sector del cannabis: las licencias de cannabis, las existencias y las cuentas por cobrar.
Es fundamental comprender que las garantías sobre el cannabis no funcionan como el resto de garantías reales contempladas en el Código Comercial Uniforme («UCC»). A continuación, te presento mi lista de lo que se debe y no se debe hacer.
Qué hacer: seguir el Código Comercial Uniforme (UCC)
Para que una garantía real sea válida, es necesario seguir el Código Comercial Uniforme (UCC) y prestar atención a las posibles diferencias que puedan existir en las legislaciones estatales basadas en el UCC. El artículo 9 del UCC regula las operaciones garantizadas. En una operación garantizada, las partes suelen ser el deudor y el acreedor.
El objetivo del acreedor al constituir una garantía real sobre una empresa dedicada al cannabis es constituir y, posteriormente, perfeccionar su derecho sobre la garantía, de modo que pueda tomar posesión de ella en caso de incumplimiento (sin tener que acudir a los tribunales). Según el Código Comercial Uniforme (UCC), un acreedor no puede constituir una garantía real a menos que se cumplan tres condiciones:
- se entrega algo de valor jurídico a cambio de la garantía real
- el deudor tiene un derecho o un interés sobre la garantía (es decir, es su propietario), y
- las partes (o, como mínimo, el deudor) «autentifican» (es decir, firman) un contrato de garantía.
Lo que hay que hacer: disponer de un contrato de garantía válido
Los acuerdos de garantía no son contratos estándar: deben incluir determinados elementos para cumplir con el Código Comercial Uniforme (UCC). En primer lugar, el acuerdo de garantía debe establecer de forma sencilla y clara que el deudor concede al acreedor una garantía real sobre el bien pignorado.
En segundo lugar, los contratos de garantía deben contener una descripción adecuada de dicha garantía. Dicha descripción se considera válida si «identifica razonablemente lo que se describe». Según el Código Comercial Uniforme (UCC), algunos ejemplos de identificación razonable son aspectos como la categoría o la cantidad. Si cree que basta con describir la garantía como «todos» los bienes muebles o inmuebles del deudor, eso no es exigible en virtud del UCC. Además, algunos tipos de garantía, como las reclamaciones por responsabilidad civil comercial, no pueden describirse únicamente por su «tipo».
Por último, el deudor debe certificar el contrato de garantía. No es algo en lo que se piense mucho, pero pasar por alto este paso puede tener consecuencias fatales.
No hagas esto: arruina la perfección
Una vez que haya constituido su derecho real de garantía sobre el bien pignorado mediante el contrato de garantía, es el momento de perfeccionarlo. El perfeccionamiento es fundamental, ya que establece la prelación de los acreedores a la hora de subrogarse en el bien pignorado. La forma en que los acreedores perfeccionan su derecho varía de un estado a otro en virtud de las leyes estatales del Código Comercial Uniforme (UCC), y también depende del tipo de bien pignorado (véase la Parte 3 del UCC). Para la mayoría de las garantías, el mero hecho de presentar una declaración de financiación (a menudo denominada UCC-1) ante el estado constituirá una perfeccionamiento válido (ya que pone al público en conocimiento de ello). Pero no siempre. Dependiendo del tipo de garantía, para perfeccionarla, es posible que el acreedor tenga que poseerla o controlarla primero.
No hagas lo siguiente: ignorar las leyes estatales relativas a la transferencia de licencias de cannabis, el inventario y las cuentas por cobrar
Por supuesto, ni el Código Comercial Uniforme (UCC) ni ninguna versión estatal del mismo establece nada concreto sobre las garantías reales relacionadas con el cannabis. Las licencias de cannabis, el inventario y las cuentas por cobrar constituyen bienes muebles de la empresa. Los acreedores y deudores deben examinar detenidamente la legislación estatal e incluso local sobre el cannabis para determinar el procedimiento relativo a los cambios de titularidad, el control de inventario y las transferencias de licencias, así como la posibilidad de recibir pagos de empresas de cannabis (con los beneficios derivados de la comercialización) sin disponer de una licencia.
No se debe: utilizar contratos de garantía estándar para los derechos de garantía sobre el cannabis
Ni el Código Comercial Uniforme (UCC) ni las leyes estatales basadas en el UCC contemplan que cualquier cambio en el control de una empresa dedicada al cannabis o la transferencia de una licencia deba someterse siempre primero a la aprobación de los organismos reguladores estatales del cannabis, independientemente del método de transferencia. A menudo, estas notificaciones están sujetas a plazos muy estrictos. Un cambio de este tipo podría incluso activar las leyes locales sobre cambios de control, que también exigen la aprobación de la ciudad o el condado.
Tu contrato de garantía estándar no servirá de nada cuando se trate de garantías sobre el cannabis. Y lo peor es que, en algunos estados, las licencias ni siquiera son transferibles. Además, tomar posesión de cualquier stock de cannabis será ilegal si no se dispone primero de una licencia.
Ten en cuenta que la liquidación no será fácil
El objetivo fundamental de la garantía real es que el acreedor tome el control de una garantía de valor, la liquide y recupere el saldo pendiente. Aunque un acreedor gestione adecuadamente las garantías reales sobre cannabis, la liquidación de dichas garantías no será en absoluto sencilla. Principalmente, la venta de un negocio de cannabis, una licencia o un stock de cannabis supone un gran quebradero de cabeza debido a toda la normativa que regula la transferencia y los requisitos de elegibilidad. En el estado de Washington, por ejemplo, un acreedor solo podría vender la licencia o el negocio a una persona que llevara al menos seis meses residiendo en el estado. Los acreedores deben tener en cuenta estos trámites burocráticos al examinar inicialmente las garantías, y durante todo el proceso de estructuración de una garantía real de una empresa de cannabis.
