La mayoría de los comentarios sobre la «prohibición del cáñamo» incluida en el proyecto de ley de financiación de noviembre se han centrado en dos aspectos relacionados: (1) qué productos y actividades pasarán a ser ilegales el 12 de noviembre de 2026, y (2) si el Congreso modificará sustancialmente o aplazará la prohibición antes de esa fecha. Aunque ese enfoque es comprensible, pasa por alto una consideración crítica, más inmediata, operativa y jurídica para las empresas del cáñamo: la disponibilidad de la protección federal contra la quiebra a medida que se acerca la fecha límite.
La fecha límite del 12 de noviembre afecta a muchas empresas del sector del cáñamo
Aunque ninguna empresa quiere plantearse la quiebra, la fecha límite del 12 de noviembre marca un punto de inflexión único para el sector del cáñamo. A partir de esa fecha, es probable que muchos operadores del sector del cáñamo estén operando en contravención de la legislación federal. Tal y como han sostenido sistemáticamente los tribunales, las empresas que incurren en infracciones continuadas de la ley federal (concretamente aquellas que operan al amparo de marcos legales estatales sobre la marihuana) no suelen poder acogerse a las medidas de alivio previstas en el Código de Quiebras. En la práctica, la ilegalidad posterior a noviembre podría impedir el acceso a las protecciones de la quiebra para las actividades realizadas después del 12 de noviembre, incluso si esas mismas empresas operaban legalmente con anterioridad.
Este problema ya existe, en cierta medida, en el sector del cáñamo. La mayoría de las empresas que comercializan productos de cáñamo para consumo operan actualmente infringiendo la Ley de Alimentos, Medicamentos y Cosméticos (FDCA). Los cultivadores de cáñamo y los distribuidores de semillas, sin embargo, se encuentran hoy en día en una situación sustancialmente diferente. (Véase mi anterior entrada de blog sobre la laguna jurídica que sigue existiendo en relación con los cultivos de tejidos y los clones). Los cultivadores con licencia en virtud de programas estatales aprobados por el Departamento de Agricultura de los Estados Unidos (USDA) operan, siempre que cumplan con dichos programas, de conformidad con la ley federal. Como resultado, actualmente conservan el acceso a las protecciones contra la quiebra.
Esa distinción podría desaparecer a partir del 12 de noviembre de 2026. A menos que el Congreso modifique o aplace la prohibición del cáñamo, los cultivadores y distribuidores de semillas que no puedan cumplir el nuevo límite legal —0,4 mg de THC total— se encontrarán cultivando cáñamo en contravención de la ley federal. En ese momento, el hecho de seguir operando podría poner en peligro su capacidad para acogerse a la protección de la ley de quiebras.
La consecuencia práctica es el riesgo de que se produzca una situación de quiebra bifurcada. Si una empresa dedicada al cáñamo sigue operando después del 12 de noviembre y posteriormente solicita la protección por quiebra, un tribunal podría distinguir entre las actividades realizadas antes y después de la fecha límite. Las operaciones llevadas a cabo mientras la empresa cumplía con la ley federal podrían ser elegibles para la protección, mientras que los activos, contratos y pasivos derivados de las operaciones posteriores a la fecha límite podrían no serlo. Esto genera una incertidumbre considerable tanto para los acreedores como para los inversores y los operadores, y complica significativamente cualquier estrategia de reestructuración o liquidación.
La necesidad de planificar y mitigar los riesgos
Existen estrategias que las empresas del sector del cáñamo podrían aplicar para mitigar los riesgos derivados de la fecha límite del 12 de noviembre de 2026, pero una planificación eficaz debe iniciarse con suficiente antelación. Ya sea que dicha planificación implique reestructurar las operaciones, liquidar las entidades existentes o transferir las actividades posteriores a la fecha límite a una nueva entidad a partir del 13 de noviembre de 2026, será fundamental realizar un análisis jurídico minucioso para evitar consecuencias no deseadas.
La fecha límite del 12 de noviembre de 2026 no es solo un hito en materia de cumplimiento normativo, sino una línea divisoria jurídica estructural con importantes implicaciones para la planificación en caso de insolvencia. Las empresas de cáñamo —y, en particular, los cultivadores y distribuidores de semillas que operan actualmente de conformidad con los programas estatales aprobados por el Departamento de Agricultura de los Estados Unidos (USDA)— deberían evaluar cómo la prohibición del cáñamo podría afectar a su futuro acceso a las protecciones federales en caso de quiebra si la legislación federal no cambia. Aunque la actuación del Congreso podría alterar este panorama, confiar en posibles soluciones legislativas no es una estrategia acertada. A medida que se acerca la fecha límite, la elegibilidad para la quiebra puede convertirse en un factor crítico que distinga a las empresas capaces de llevar a cabo una reestructuración ordenada o una salida del mercado de aquellas que no pueden hacerlo.
Para cuestiones fiscales, las empresas deben consultar a su asesor fiscal. En lo que respecta a la estructuración empresarial, el análisis del cumplimiento normativo y la evaluación de cómo el plazo del 12 de noviembre puede afectar a las operaciones en curso relacionadas con el cáñamo, le animamos a que se ponga en contacto con nosotros. Si lo necesita, también estaremos encantados de recomendarle a un asesor fiscal cualificado.
