Recientemente, la SEC ha actualizado su normativa para simplificar el entramado de regulaciones y ayudar así a las empresas que se encuentran en proceso de captación de fondos. Esto es relevante para las empresas del sector del cannabis de todo tipo, especialmente para aquellas que deseen acogerse a las exenciones federales disponibles en sus ofertas de valores. En palabras de la propia SEC: «Estas modificaciones promoverán la formación de capital y ampliarán las oportunidades de inversión, al tiempo que preservan o mejoran importantes medidas de protección de los inversores». Para las empresas de cáñamo y marihuana, estos cambios significan que tendrán acceso a un grupo más amplio de posibles inversores. Estas enmiendas entrarán en vigor 60 días después de su publicación en el Registro Federal.
La SEC está dando pasos de gigante este otoño. Ya escribí anteriormente sobre la reciente ampliación de la SEC de quién y qué puede considerarse un inversor acreditado. Cabe esperar que las futuras modificaciones de las normas de la SEC ofrezcan más oportunidades a los inversores que buscan oportunidades y una mayor orientación a las empresas que buscan protección frente a posibles problemas legales a la hora de tratar con los inversores.
Las normas, recientemente actualizadas, están pensadas para ayudar a las empresas emergentes y a las pymes con más experiencia que cuenten con una prueba de concepto en sus modelos de negocio y se encuentren en su primera o quinta ronda de financiación. A continuación se presentan algunos aspectos destacados.
Aumento de los límites de las ofertas en virtud de la Regulación A (Reg A), la Regulación de Financiación Colectiva (Reg CF) y la Norma 504 (Reg D).
En virtud del Nivel 2 del Reglamento A, el importe máximo de la oferta se ha incrementado de 50 millones de dólares a 75 millones de dólares, y el importe máximo de la oferta para ventas secundarias se ha incrementado de 15 millones de dólares a 22,5 millones de dólares.
En virtud de la normativa sobre financiación colectiva, el límite de la oferta se ha incrementado de 1,07 millones de dólares a 5 millones de dólares, lo que hará que esta opción resulte más atractiva para algunas empresas en las que el modelo de financiación colectiva encaja con su plan de negocio. Los inversores acreditados ya no tienen un límite en la cantidad que pueden invertir en una oferta de financiación colectiva, y los inversores no acreditados pueden ahora utilizar el mayor de sus ingresos anuales o su patrimonio neto a la hora de calcular sus límites de inversión. El requisito de revisión de los estados financieros se ha prorrogado temporalmente por 18 meses en las ofertas que recauden 250 000 dólares o menos en un periodo de 12 meses.
Las ofertas que se acogen a la Norma 504 del Reglamento D pueden ahora recaudar hasta 10 millones de dólares, frente a los 5 millones anteriores, lo que aumentará el uso de estas ofertas, que ya son muy habituales.
Se han aclarado las normas que regulan las comunicaciones relativas a las ofertas de inversión.
A todo el mundo le encanta el «demo day», salvo a las empresas que tienen que llevar a su abogado especializado en valores a la mesa o a los directores generales que tienen que estar guiñando el ojo y asintiendo constantemente cuando afirman que no están allí para vender una oportunidad de inversión en la empresa. Las actualizaciones de la normativa implican que, en general, los emisores pueden hablar abiertamente sobre oportunidades de inversión para «sondear el terreno» sin que esas comunicaciones se consideren «solicitación general» o «publicidad general», algo que hace sudar en sueños a los abogados especializados en valores (y a algunos directores generales).
Se ha aclarado la posibilidad de que el emisor pase de una exención a otra: cómo evitar la integración de ofertas.
Los consejos de administración y los directivos rara vez se plantean «a qué exención de emisión podremos acogernos» a la hora de determinar los criterios para su ronda de financiación. Por lo general, tienen en cuenta las necesidades de la empresa basándose en el análisis del director financiero, la disponibilidad de capital por parte de los inversores interesados y las conversaciones del director general con los inversores actuales y potenciales.
Estas modificaciones normativas se ajustan mejor a la realidad, en la que a veces la oferta de una empresa puede cumplir los requisitos para acogerse a una o dos exenciones diferentes, y en la que la empresa puede verse obligada a cambiar de rumbo durante el proceso de oferta. A menudo, esto se decide mucho después de que hayan comenzado a comunicarse con los posibles inversores, a recabar ofertas y, probablemente, después de que la empresa haya realizado su primera venta en el marco de la oferta. En ocasiones, las empresas ni siquiera se plantean los parámetros de su oferta hasta mucho después de haber recibido los primeros fondos de los inversores.
Tras un análisis de los «hechos y circunstancias», la SEC suele considerar que las ofertas son independientes entre sí si hay un intervalo de 30 días naturales entre ellas. Esto suele ser relevante cuando una oferta recurre a la «solicitación general» de posibles inversores, mientras que la oferta posterior no lo hace.
Las ofertas relacionadas con planes de prestaciones para empleados (Norma 701), las ofertas realizadas por empresas internacionales (Reg S) o las ofertas de empresas con una oferta registrada (en contraposición a una oferta exenta) no se integrarán con otras ofertas, siempre que se cumplan determinados criterios.
Utilización de entidades con fines específicos (SPV).
Una de las razones por las que el crowdfunding no ha despegado en el sector del cáñamo y la marihuana es que ningún equipo directivo en su sano juicio quiere lidiar con cientos o miles de inversores a cambio de una inversión de 100 o incluso 1.500 dólares por parte de cada uno de ellos. Simplemente, no merece la pena el esfuerzo. Sin embargo, las nuevas modificaciones normativas permiten el uso de determinadas entidades de propósito especial (SPV) para las ofertas Reg CF y Reg A. Esto supone una gran ventaja para las empresas de cannabis, y es posible que veamos más ofertas de financiación colectiva por parte de empresas de cannabis que estén dispuestas a tratar con una única entidad de inversión SPV, siempre y cuando sea otra persona la que se ocupe de los inversores de la SPV.
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El 2020 ha sido un año excepcional para la SEC, aunque el resto del mundo se tambalee o se desmorone. Cabe esperar que la SEC siga introduciendo mejoras en el futuro, ya que las definiciones de «inversores sofisticados» y lo que significa «protegerlos» seguirán cambiando.
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