Fiscalidad del cannabis: ¿C Corp, S Corp, LLC, LLP, Sociedad, Sin ánimo de lucro, o algo más para su negocio de cannabis?

Una de las cuestiones fundamentales a las que se enfrenta cualquier empresario, ya sea del sector del cannabis o de cualquier otro, es:

"¿Qué tipo de entidad comercial debo elegir?"

Se trata de una pregunta engañosamente compleja, aunque aquí intentaremos que parezca sencilla. Cuando se lo pregunte a su abogado o contable, lo más probable es que su primera respuesta sea "depende", y eso es porque, de hecho, depende. A continuación, te harán una serie de al menos diez preguntas de seguimiento diseñadas para descubrir tus objetivos, tu modelo de negocio, las expectativas de tus socios y la naturaleza de tu financiación. Algunas de estas preguntas están relacionadas con la fiscalidad, otras con la normativa y otras giran en torno a las relaciones con los inversores, el control o la flexibilidad operativa.

Pero antes, abordemos una pregunta fundamental que se hacen muchos nuevos empresarios:

"¿Es realmente necesario constituir una entidad empresarial?"

La respuesta corta es sí. Una entidad empresarial debidamente constituida y mantenida es, literalmente, lo que pone el "limitada" en "sociedad de responsabilidad limitada". Estas entidades, ya sean SRL, sociedades u otras, ayudan a proteger sus activos personales de las responsabilidades de su(s) empresa(s). Pero la protección de la responsabilidad no acaba ahí: también necesita una cobertura de seguro y una capitalización adecuadas, además de contratos bien redactados. Son herramientas esenciales para gestionar el riesgo y dormir bien por la noche.

Algunas industrias son relativamente de bajo riesgo (spoiler: el cannabis no es una de ellas). Algunos empresarios pueden ser "a prueba de juicios" (lo que significa que tienen pocos activos personales en riesgo), pero ese no suele ser el caso cuando se lanza un negocio serio. Y a algunos empresarios les gusta operar sin redes de seguridad legales o financieras, pero rara vez duran mucho. La conclusión es la siguiente: constituir una entidad empresarial es una base barata y vital para crear una empresa sólida y creíble. No se salte este paso.

Repasemos algunas de las preguntas clave que determinarán su selección de entidad:

Cuestiones fiscales

• ¿Usted o sus copropietarios necesitan compensar ingresos de otras empresas?
• ¿Pretende maximizar las pérdidas en esta empresa? (Por ejemplo, ¿tendrá usted el 50% del negocio, pero su socio quiere reclamar el 100% de las pérdidas iniciales?)
• ¿Hay propietarios no residentes en EE.UU.?
• Si tributa como entidad canalizadora, ¿están usted y sus socios dispuestos a pagar impuestos sobre los beneficios, aunque la empresa reinvierta la mayor parte de sus ingresos?
• ¿Su negocio implica poseer bienes inmuebles o una propiedad intelectual importante?
• ¿Tendrá la empresa activos que se espera que se revaloricen?
• ¿Cuál es el impacto previsto del IRC §280E en su modelo de negocio? Si usted es o tiene la intención de convertirse en una entidad autorizada de cannabis, es probable que se aplique el §280E.

Cuestiones reglamentarias

• ¿Obliga la legislación sobre cannabis de tu estado a algún tipo específico de entidad? (Por ejemplo, algunos estados exigen que los licenciatarios sean entidades sin ánimo de lucro o que operen sin ánimo de lucro).
• ¿Exige la normativa la plena transparencia de la propiedad?
• ¿Sería ventajoso mantener a ciertos propietarios fuera de la vista del público, si la normativa lo permite?

Preguntas sobre misión y propósito

• ¿Está lanzando el negocio con una misión específica que podría atraer a inversores alineados con la misión?
• ¿Pretende su empresa hacer un bien social, por ejemplo mediante la educación, la beneficencia o colmando lagunas en los servicios públicos?

Cuestiones relacionadas con la financiación

• ¿Tiene previsto captar fondos de inversores externos, como capital riesgo o capital inversión? En caso afirmativo, ¿han manifestado preferencia por algún tipo de entidad en particular?
• ¿Todos los propietarios participarán por igual en los beneficios, o habrá diferentes clases de propiedad (por ejemplo, preferente frente a común, con voto frente a sin voto)?
• ¿Cuántos propietarios prevé en los primeros cinco años?
• ¿Habrá propietarios que sean sociedades (C corps o S corps)?
• ¿Tiene previsto sacar la empresa a bolsa, una vez sea legal y comercialmente viable?
• ¿Cómo fluirán los fondos de la empresa a sus propietarios: salario, distribuciones, amortización de la deuda o una combinación de ambos?

Preguntas sobre control y flexibilidad

• ¿Tendrá un grupo de propietarios pequeño y unido o uno más grande y complejo?
• ¿Tendrán todos los propietarios los mismos derechos sobre los beneficios y la toma de decisiones sobre los repartos?
• ¿Pertenece a un grupo minoritario o mayoritario de propietarios?
• ¿Qué estructura de gobierno prevé? (p. ej., gestionada por los socios frente a gestionada por los directivos, supervisión del consejo, etc.)
• ¿Tiene intención de contratar a un gestor externo?

Las respuestas a estas y otras preguntas servirán de guía a sus asesores jurídicos y fiscales para ayudarle a elegir la mejor entidad y estructura empresariales. Por ejemplo, el hecho de que utilice una LLC no significa que no pueda optar por tributar como una sociedad anónima. Sólo tiene que entender las implicaciones, hacer la elección en el momento oportuno y coordinarse estrechamente con su abogado y contable.

Consideraciones clave para las empresas de cannabis

Elegir una entidad empresarial no es sólo una formalidad legal: afecta a todo, desde cómo se pagan los impuestos hasta cómo se recauda dinero y se protegen los activos. En el sector del cannabis, estas cuestiones son aún más importantes:

• IRC §280E: Las empresas de cannabis no pueden deducir muchos gastos ordinarios debido a la ilegalidad federal, lo que hace más compleja la planificación fiscal y aumenta el riesgo de que los propietarios puedan tener obligaciones fiscales, pero no ingresos (imposición de ingresos fantasma).
• Requisitos de autorización específicos de cada Estado: Algunos estados restringen u obligan a determinados tipos de entidades, o tienen diferentes obligaciones de divulgación en función del tipo de entidad.
• Expectativas de los inversores: Los inversores institucionales a veces exigen estructuras de sociedades anónimas para las operaciones de capital.
• Estrategias de salida: El tipo de entidad puede afectar a la posibilidad de vender la empresa o sacarla a bolsa y a la forma de hacerlo.

Veamos ahora los tipos de entidades entre los que puedes elegir, junto con sus ventajas e inconvenientes en este sector tan regulado y arriesgado. A continuación encontrarás un desglose de las estructuras empresariales más utilizadas, cómo funcionan y cómo se alinean (o entran en conflicto) con las necesidades del negocio del cannabis.

1. Empresario individual

Resumen: Esta es la estructura empresarial por defecto para cualquiera que haga negocios sin formar una entidad legal. No es una entidad jurídica independiente del propietario individual.

Pros:

• Inicio sencillo y económico
• No es necesario declarar impuestos por separado; los ingresos se declaran en la declaración de la renta personal del propietario.

Contras:

• No hay protección de la responsabilidad: losbienes personalesestán totalmente expuestos.
• Es más difícil reunir capital o ganar credibilidad
• No es adecuado para industrias reguladas como el cannabis

Conclusión: No es aconsejable para las empresas de cannabis, que se enfrentan a elevados riesgos de responsabilidad y normativos.

2. Sociedad General

Resumen: Dos o más personas que realizan negocios juntas sin formar una entidad separada.

Pros:

• Configuración sencilla
• Tributación directa (los ingresos y las pérdidas pasan a los socios)

Contras:

• Responsabilidad personal ilimitada para todos los socios
• Posibilidad de litigios debido al control compartido
• No es ideal para empresas de cannabis con inversores externos o cargas regulatorias

Conclusión: Al igual que las sociedades unipersonales, las sociedades colectivas carecen de protección de la responsabilidad y de estructura, por lo que suelen ser inadecuadas para las empresas de cannabis.

3. Sociedad de responsabilidad limitada (SRL)

Resumen: Una entidad híbrida y flexible que ofrece protección de la responsabilidad con una tributación de transferencia por defecto.

Pros:

• Protección de la responsabilidad de los propietarios (llamados "miembros")
• Tributación directa (o puede optar por tributar como una S corp o C corp)
• Gobernanza y estructura de propiedad flexibles

Contras:

• Algunos estados tienen restricciones o requisitos adicionales para las LLC relacionadas con el cannabis
• Su gestión puede ser más compleja que la de una empresa individual
• La complejidad fiscal aumenta con varios miembros o cambios de elección
• Sin una elección del impuesto de sociedades, los propietarios no están protegidos de posibles impuestos sobre la renta fantasma, un riesgo notable para las empresas a las que se aplica el IRC §280E.

Conclusión: Las LLC son la mejor opción para los operadores de cannabis debido a su flexibilidad, protección de la responsabilidad y compatibilidad con estructuras de propiedad simples y complejas. Sin embargo, pueden dejar a los propietarios expuestos a facturas fiscales inesperadas, y este problema es especialmente grave en el sector del cannabis gracias al IRC §280E. Las empresas de cannabis deben utilizar las LLC con precaución.

4. Corporación S

Resumen: Una sociedad que opta por la tributación en régimen de transmisión con arreglo al Subcapítulo S del Código de Impuestos Internos.

Pros:

• Imposición directa (sin doble imposición)
• Protección de la responsabilidad
• Posible ahorro de impuestos sobre nóminas para los empleados propietarios

Contras:

• Restricciones de propiedad: debe tener 100 accionistas o menos, todos los cuales deben ser ciudadanos o residentes de EE.UU., y no puede incluir otras corporaciones o sociedades.
• Sólo puede emitir una clase de acciones (limita la flexibilidad para reunir capital)
• Algunas empresas relacionadas con el cannabis pueden quedar excluidas del estatuto de S corp en función de las restricciones federales y estatales.
• No hay protección contra los impuestos sobre la renta fantasma gracias al IRC §280E

Conclusión: Pueden ser útiles en operaciones de cannabis más pequeñas con propiedad simple y necesidades de capital limitadas, pero a menudo demasiado restrictivas para modelos de múltiples propietarios o impulsados por inversores. Al igual que las LLC, pueden dejar a los propietarios expuestos a facturas de impuestos inesperadas gracias al IRC §280E, y deben utilizarse con precaución.

5. Corporación C

Resumen: Una sociedad estándar que tributa por separado de sus propietarios.

Pros:

• Sin restricciones de propiedad: puede tener un número ilimitado de accionistas, incluidas otras entidades e inversores extranjeros.
• Atractivo para el capital riesgo y los inversores institucionales
• Posibilidad de emitir varias clases de acciones
• Mayor potencial de reinversión (beneficios retenidos en la empresa sin impuestos inmediatos para los accionistas).
• Atrapa toda la responsabilidad fiscal potencial dentro de la propia corporación en lugar de pasar las responsabilidades a través de sus propietarios - no hay facturas de impuestos inesperados para los propietarios gracias a §280E.

Contras:

• Doble imposición (se gravan los ingresos de la empresa y se vuelven a gravar los dividendos a los accionistas); tiende a ser la opción fiscal más elevada en general.
• Mayores costes de cumplimiento y trámites

Conclusión: El más adecuado para las empresas de cannabis que planean escalar rápidamente, recaudar capital significativo, o eventualmente salir a bolsa. También es muy adecuado para las empresas de cannabis que puedan tener un número considerable de gastos no deducibles en virtud de § 280E y / o quieren evitar cualquier factura de impuestos inesperados para sus propietarios.

6. Corporación sin ánimo de lucro

Resumen: Entidad orientada a una misión que reinvierte los beneficios, si los hay, para promover su finalidad declarada en lugar de distribuirlos entre los propietarios.

Pros:

• Estructura requerida en algunos estados para los colectivos o cooperativas de cannabis medicinal
• Buena voluntad potencial de la comunidad y elegibilidad para subvenciones

Contras:

• No puede distribuir beneficios entre sus miembros o accionistas
• Cumplimiento complejo y restricciones operativas
• No es compatible con la mayoría de los modelos de negocio del cannabis con ánimo de lucro

Conclusión: Sólo es apropiado en circunstancias muy limitadas, como los colectivos de cannabis medicinal exigidos por el Estado. No es adecuado para la mayoría de los negocios modernos de cannabis.

Reflexiones finales

No existe una solución única. Una LLC que tributa como una sociedad puede ser perfecta para un pequeño dispensario familiar, mientras que una sociedad anónima puede ser la mejor opción para un operador multiestatal que planea salir a bolsa. A menudo se puede cambiar la elección fiscal o convertir la entidad más adelante, pero hacerlo requiere una planificación y un calendario cuidadosos.

Por eso es esencial trabajar en estrecha colaboración con profesionales jurídicos y fiscales que conozcan el sector del cannabis y tus objetivos a largo plazo.

¿Tiene preguntas sobre cómo estructurar su negocio de cannabis o está listo para constituir una entidad? Póngase en contacto con nosotros: estamos aquí para ayudarle.