大麻行业并购：防范未披露的负债风险

当有人收购一家大麻企业时，他们不仅获得了该企业的资产，实际上也承担了其所有负债。而这些负债通常数额不小。

如果该企业正卷入诉讼、拖欠税款、拖欠租金等，买方将需要自行处理这些问题——除非购买协议要求卖方提供某种形式的协助。

精明的大麻企业买家通常会在签署购买协议或交易完成前，花大量时间对目标企业进行“尽职调查”，这主要是为了发现潜在的法律责任。但在某些情况下，买家未能提出关键问题，或者卖家（无论是否故意）未能披露有关该企业的重大信息。

我们将这些称为“未披露的负债”，如果购销协议中未对此作出妥善规定，可能会给买方带来严重问题。下面，我将介绍几种买方防范未披露负债的常见方法。

开展全面的尽职调查

你大概不会在不试驾、不确认车辆产权清晰，甚至不找个修车师傅检查一番的情况下买车。那么，在不先确认自己是否正踏入一个雷区的情况下，你会买下一家企业吗？你会惊讶于竟有这么多人会这么做。

避免未披露负债的首要且最佳途径，是对目标企业进行彻底的尽职调查。尽职调查过程通常包括由律师向卖方律师发送书面问卷，以获取有关该企业的各类信息。

一份完善的尽职调查问卷通常应涵盖以下方面的信息：财务状况、债务、房地产、雇佣事务、诉讼、公司架构与治理、知识产权、自有及租赁资产、许可及监管事务等。此外，此类问卷还越来越多地包含隐私法合规性及其他“新兴”法律问题。

这其实只是个开始——买方的法律顾问以及税务/财务顾问将审查大量文件，并向买方指出存在的问题。买方还可能采取一些措施，例如对企业经营场所或资产进行实地勘查。

尽职调查过程中发现的问题将影响与卖方的谈判，在某些情况下甚至需要调整交易结构。在更极端的情况下，买方可能会直接退出交易。

在本文接下来的几部分中，我将探讨精明的买家如何利用各种工具，主动规避尽职调查过程中未披露的风险。

赔偿

在企业收购中，最常见的风险缓解策略之一是要求卖方在买方因卖方某些已确定的作为或不作为而遭受损失时，向买方提供赔偿。这些情况通常包括卖方陈述中的不实之处，或卖方违反收购协议。

例如，购买协议中可能规定，卖方必须就买方及公司（及其关联方）因卖方违反陈述而可能遭受的损失向其提供赔偿。假设卖方曾陈述该公司无任何欠缴税款，但实际上该公司确实存在欠税，且税务机关已上门追缴，此时买方可以要求卖方支付欠税，并在任何税务诉讼中为其进行辩护。

赔偿条款往往极其复杂，且需经过激烈谈判。例如，卖方通常会要求对其赔偿责任设定上限，毕竟卖方不希望最终承担的赔偿金额超过交易所得，从而用于弥补买方的损失。另一方面，买方可能会要求在存在欺诈或隐瞒重大未披露负债的情况下，对卖方的赔偿上限作出例外规定。

此外，赔偿条款能否真正发挥作用，取决于卖方是否具备实际赔偿买方的资金能力。一个值得遵循的原则是：一旦卖方收到款项，它（及其资金）便会从地球上消失无踪，无论买方当初如何精心协商赔偿条款，最终都只能自食其果。尽管如此，买方仍有几种方法可以防范这种情况。

抵扣与保留款

一种防范卖家“人间蒸发”的简便方法（至少在理论上如此）是确保交易完成后资金会被冻结。通常有两种主要方式可以实现这一点。

首先，买方可以要求将部分购房款作为保留金，在交易完成后存入一个中立的托管账户并保留一段时间。例如，如果购房价为500万美元，买方可能会要求在交易完成后将75万美元存入托管账户并保留一年，且在此期间产生的任何债务均可从该托管资金中支付。

其次，如果购买价款或对价的任何部分将在交割后支付或交付，买方可以加入类似于托管留存金的抵销条款。与将一笔资金存入托管账户不同，买方可以直接从未来的付款中扣除相应金额。当部分购买价款通过卖方票据或交割后的分期付款方式支付时，抵销条款较为常见。但此类条款也可用于抵消交易完成后产生的期权、认股权证或业绩对价条款等事项。