No es ninguna novedad que las autoridades laborales chinas hayan estado tomando medidas drásticas contra los empresarios que no abonan las cotizaciones a la Seguridad Social de sus empleados. Lo que sí es una novedad es que las autoridades laborales chinas están llevando esa aplicación de la ley a un nivel superior.
La semana pasada, 28 organismos gubernamentales (entre ellos, la Comisión Nacional de Desarrollo y Reforma, el Banco Popular de China, el Ministerio de Recursos Humanos y Seguridad Social y la Administración Estatal de Impuestos) firmaron conjuntamente un Memorándum de Entendimiento sobre la imposición de sanciones conjuntas a las empresas y al personal relacionado que cometan faltas graves de honestidad en el sector de la seguridad social (en adelante, el «Memorándum»), en el que se define el «comportamiento gravemente deshonesto de los empleadores» de manera que incluye lo siguiente:
1. No estar afiliado a la Seguridad Social conforme a la ley y negarse a subsanar la situación.
2. No declarar verazmente la base de cotización a la Seguridad Social y negarse a subsanar la situación.
3. Incumplimiento del pago de las cotizaciones a la Seguridad Social.
4. Ocultar, transferir, apropiarse indebidamente o malversar las cotizaciones o los fondos de la Seguridad Social, o realizar operaciones de inversión ilegales.
5. Participar en un fraude mediante, entre otras cosas, la falsificación de documentos de certificación, de gastos de la Seguridad Social o de prestaciones de la Seguridad Social.
6. Obtener, vender o encubrir de forma ilegal la comercialización de datos relativos a los derechos e intereses personales en materia de seguridad social.
7. Negarse a colaborar con el departamento administrativo de la Seguridad Social en sus investigaciones sobre accidentes y problemas.
8. Negarse a colaborar con la administración tributaria en sus labores de supervisión o inspección de la seguridad social, y no facilitar la información pertinente relacionada con la seguridad social.
9. Cualquier otra infracción de las leyes y normativas aplicables.
Los puntos 1, 2 y 3 anteriores —es decir, no pagar o pagar de menos la Seguridad Social de los empleados— son las infracciones que nuestros abogados especializados en derecho laboral en China observan con mayor frecuencia entre los empleadores extranjeros en China, e incluso antes del Memorando de Entendimiento, solíamos ver cómo los empleadores extranjeros se metían en problemas por este tipo de infracciones.
El Ministerio de Recursos Humanos y Seguridad Social, la Administración Estatal de Impuestos y la Oficina de Seguridad Médica transmitirán la información relativa a los empleadores que incumplan la legislación en materia de seguridad social a otros departamentos del Gobierno chino a través de la plataforma nacional de intercambio de información crediticia , y publicarán dicha información en «Credit China», el Sistema Nacional de Divulgación de Información Crediticia de Empresas de China, así como en las páginas web oficiales de dichos organismos gubernamentales. En otras palabras, se dará a conocer públicamente la identidad de las partes que incumplan la normativa.
Los empresarios o el personal pertinente que las autoridades gubernamentales chinas consideren deshonestos pueden enfrentarse a una serie de consecuencias adversas impuestas por distintos departamentos gubernamentales, que no se limitan únicamente a la seguridad social. Las sanciones podrían incluir restricciones a la participación en la contratación pública como proveedor, a las subvenciones financieras y a las ayudas de los fondos de la seguridad social, a la asistencia gubernamental para agilizar la gestión de la seguridad social y a la participación en proyectos de cooperación en materia de seguridad social. La lista de posibles sanciones también incluye un mayor escrutinio o regulaciones más estrictas. Por ejemplo, cuando una empresa deshonesta solicite realizar actividades relacionadas con las aduanas, sus actividades de importación y exportación serán supervisadas y reguladas de forma más estricta, lo que se traducirá en inspecciones aduaneras, supervisión y auditorías más rigurosas. Las autoridades competentes también tendrán en cuenta el «comportamiento deshonesto» del empleador, su representante legal, la persona que ejerza el control efectivo, los consejeros, los supervisores, los directivos y la alta dirección a la hora de determinar si se concede apoyo mediante políticas preferenciales. Las sanciones también pueden incluir la prohibición de adquirir billetes de avión y la retirada de distinciones otorgadas anteriormente (por ejemplo, la retirada de un título de «modelo de alta moralidad» concedido con anterioridad).
Por lo tanto, ahora es más importante que nunca que comprenda y cumpla con los requisitos de la Seguridad Social de China. La siguiente información tiene como objetivo ayudarle precisamente a ello.
Conceptos básicos de la Ley de la Seguridad Social de China
La legislación china exige a los empresarios que proporcionen a sus empleados determinadas prestaciones obligatorias, entre las que se incluye el seguro social. En China existen cinco tipos de seguro social: el seguro de jubilación, el seguro médico, el seguro de desempleo, el seguro de maternidad y el seguro de accidentes de trabajo. Los tipos específicos de seguro social que deben proporcionar los empresarios y las fórmulas de cotizaciónvarían en función de la ubicación de la empresa. Muchos empleadores extranjeros en China no son conscientes de que, si no abonan íntegramente las cotizaciones obligatorias a la seguridad social, sus empleados tienen el derecho legal de rescindir unilateralmente el contrato de trabajo sin previo aviso y, a continuación, demandar al empleador por daños y perjuicios.
En China existen varios tipos de infracciones en materia de seguridad social. Es evidente que se incumple la ley si no se paga nada de la seguridad social, pero las infracciones que solemos observar por parte de los empleadores extranjeros en China son más sutiles y complicadas que eso. Se producen infracciones cuando los empleadores no pagan la seguridad social durante toda la duración de la relación laboral. Esta infracción suele darse cuando el empleador cree que no tiene que pagar la seguridad social durante el período de prueba del empleado. También observamos infracciones en las que los empleadores no abonan los cinco tipos de seguridad social. Además, con el aumento de los salarios en China, últimamente hemos observado una oleada de problemas derivados del pago de la seguridad social sobre la base de un salario inferior al que realmente se abona, ya sea porque el empleador no ha actualizado el importe salarial o porque ha declarado intencionadamente un salario más bajo con el fin de reducir su contribución patronal. Este es el tipo de situaciones que buscamos constantemente en nuestras auditorías de recursos humanos.
Los empleados pueden dar su consentimiento para que la empresa declare un salario inferior, pero eso carece de relevancia una vez que se descubre la situación o incluso cuando la denuncia la presenta el propio empleado que dio su consentimiento. En un caso de la provincia de Jiangsu, el tribunal restableció la obligación de la empresa de pagar todas las prestaciones de la seguridad social obligatorias a las tarifas completas durante todo el tiempo . Estoy simplificando los hechos para esta entrada, pero básicamente el salario mensual del empleado era superior a 7.000 RMB, y el empleador cotizaba a la seguridad social como si el salario fuera de 2.200 RMB. El empleado rescindió la relación laboral y demandó al empleador por la indemnización por despido, alegando que se había visto obligado a abandonar su puesto de trabajo porque el empleador no había pagado las cotizaciones obligatorias a la seguridad social. El caso pasó por el arbitraje laboral, el juicio y la apelación, y posteriormente el empleador solicitó una revisión ante el Tribunal Popular Superior de la provincia de Jiangsu. El empleador perdió en todas y cada una de las instancias (lo cual, en realidad, no debería haber sorprendido a ningún abogado con experiencia en derecho laboral en China, ¡lo siento!) y se le obligó —entre otras cosas— a pagar al empleado la indemnización por despido prevista por la ley.
En cada fase del proceso judicial, la empresa esgrimió los tres argumentos (infructuosos) siguientes. Primero, el empleado nunca se opuso a la indicación errónea de su salario ni al pago insuficiente de la Seguridad Social. Segundo, dado que el empleado nunca expresó ninguna objeción respecto a la modalidad de pago de la Seguridad Social, las partes acordaron, en esencia, una base diferente para dichos pagos. Tercero, el hecho de que el empleador no hubiera abonado el importe íntegro de la Seguridad Social no equivalía a no haber realizado ninguna cotización, por lo que el empleado no tenía derecho a la indemnización por despido prevista por la ley. El Tribunal Popular Superior de la provincia de Jiangsu rechazó todos los argumentos y declaró explícitamente que la legislación en materia de seguridad social es clara y que el hecho de que el empleador no hubiera aportado los importes íntegros en función del salario realdel empleado daba derecho a este a rescindir el contrato de trabajo y a recibir la indemnización por despido prevista por la ley por parte de su empleador.
Para reiterar lo que se está convirtiendo en un tema bastante recurrente en nuestras entradas sobre la legislación laboral china, la mayoría de las disposiciones de la legislación laboral china no pueden excluirse mediante contrato, y el consentimiento por escrito de un empleado no cambia esta situación. Tampoco la cambia el reconocimiento por escrito de un empleado de que solicitó específicamente un acuerdo laboral concreto.
Como empresa extranjera que opera en China, estás bajo la lupa y recibirás un trato diferente al de las empresas chinas nacionales. Esto significa que, por un lado, es más probable que te descubran infringiendo la normativa laboral y, por otro, que te llamen la atención y te traten con mayor severidad cuando te descubran.
