No es ninguna novedad que las autoridades laborales chinas hayan estado tomando medidas enérgicas contra los empleadores que no abonan las cotizaciones a la seguridad social de sus empleados. Lo que sí es una novedad es que las autoridades laborales chinas están llevando esa actuación a un nivel superior.
La semana pasada, 28 organismos gubernamentales (entre ellos la Comisión Nacional de Desarrollo y Reforma, el Banco Popular de China, el Ministerio de Recursos Humanos y Seguridad Social y la Administración Estatal de Impuestos) firmaron conjuntamente un Memorando de Entendimiento sobre la sanción conjunta de las empresas y el personal relacionado que cometan faltas graves de honestidad en el sector de la seguridad social (el «Memorando»), en el que se define el «comportamiento gravemente deshonesto de los empleadores» de manera que incluye lo siguiente:
1. No estar afiliado a la seguridad social conforme a la ley y negarse a subsanar la situación.
2. No declarar verazmente la base de cotización a la Seguridad Social y negarse a subsanar la situación.
3. Incumplimiento del pago de las cotizaciones a la Seguridad Social.
4. Ocultar, transferir, malversar o desviar las cotizaciones o los fondos de la seguridad social, o realizar operaciones de inversión ilegales.
5. Participar en actos fraudulentos, entre otras cosas, falsificando documentos de certificación o gastos de la Seguridad Social o prestaciones de la Seguridad Social.
6. Obtener, vender o encubrir de forma ilegal la comercialización de datos relativos a los derechos e intereses personales en materia de seguridad social.
7. Negarse a colaborar con el departamento administrativo de la Seguridad Social en sus investigaciones sobre accidentes y problemas.
8. Negarse a colaborar con la administración tributaria en sus labores de supervisión o inspección de la seguridad social, y no facilitar la información pertinente relacionada con la seguridad social.
9. Cualquier otra infracción de las leyes y normativas aplicables.
Los puntos 1, 2 y 3 mencionados anteriormente —es decir, el impago o el pago insuficiente de las cotizaciones a la Seguridad Social de los empleados— son las infracciones que nuestros abogados especializados en derecho laboral en China observan con mayor frecuencia entre los empleadores extranjeros en el país, e incluso antes de la firma del memorando de entendimiento, solíamos ver cómo los empleadores extranjeros se metían en problemas por este tipo de infracciones.
El Ministerio de Recursos Humanos y Seguridad Social, la Administración Estatal de Impuestos y la Oficina de Seguridad Médica transmitirán la información relativa a los empleadores que incumplan la legislación en materia de seguridad social a otros departamentos del Gobierno chino a través de la plataforma nacional de intercambio de información crediticia , y publicarán dicha información en «Credit China» —el Sistema Nacional de Divulgación de Información Crediticia de Empresas de China— y en los sitios web oficiales de dichos organismos gubernamentales. En otras palabras, se dará a conocer públicamente la identidad de las partes que incumplan la normativa.
Los empleadores o el personal pertinente que las autoridades gubernamentales chinas consideren deshonestos pueden enfrentarse a una serie de consecuencias adversas impuestas por distintos departamentos gubernamentales, que no se limitan únicamente a la seguridad social. Las sanciones pueden incluir restricciones a la participación en la contratación pública como proveedor, a las subvenciones financieras y a las ayudas de los fondos de la seguridad social, a la asistencia gubernamental para agilizar la gestión de la seguridad social y a la participación en proyectos de cooperación en materia de seguridad social. La lista de posibles sanciones también incluye un mayor escrutinio o regulaciones más estrictas. Por ejemplo, cuando una empresa deshonesta solicite realizar actividades relacionadas con las aduanas, sus actividades de importación/exportación serán supervisadas y reguladas de forma más estricta, con inspecciones, supervisión y auditorías aduaneras más rigurosas. Las autoridades pertinentes también tendrán en cuenta el «comportamiento deshonesto» del empleador, su representante legal, la persona que ejerza el control efectivo, los consejeros, los supervisores, los directivos y la alta dirección a la hora de determinar si se concede apoyo mediante políticas preferenciales. Las sanciones también pueden incluir la prohibición de adquirir billetes de avión y la retirada de distinciones anteriores (por ejemplo, la retirada de un título de «modelo de alta moralidad» otorgado anteriormente).
Por lo tanto, ahora es más importante que nunca que comprenda y cumpla con los requisitos de la seguridad social en China. La siguiente información tiene como objetivo ayudarle precisamente en eso.
Conceptos básicos de la Ley de la Seguridad Social de China
La legislación china exige a los empleadores que proporcionen a sus empleados determinadas prestaciones obligatorias, entre las que se incluye el seguro social. En China existen cinco tipos de seguro social: el seguro de jubilación, el seguro médico, el seguro de desempleo, el seguro de maternidad y el seguro de accidentes de trabajo. Los tipos específicos de seguro social que deben proporcionar los empleadores y las fórmulas de cotizaciónvarían en función de la ubicación del empleador. Muchos empleadores extranjeros en China no se dan cuenta de que el hecho de no abonar íntegramente las cotizaciones del seguro social obligatorio otorga a sus empleados el derecho legal a rescindir unilateralmente el contrato de trabajo sin previo aviso y, a continuación, demandar al empleador por daños y perjuicios.
En China existen diversas formas de incumplimiento de la normativa sobre la seguridad social. Es evidente que se incumple la ley si no se cotiza en absoluto a la seguridad social, pero los incumplimientos que solemos observar por parte de los empleadores extranjeros en China son más sutiles y complejos que eso. Se producen incumplimientos cuando los empleadores no cotizan a la seguridad social durante todo el período de empleo. Este incumplimiento suele darse cuando el empleador considera que no es necesario cotizar a la seguridad social durante el período de prueba del empleado. También observamos infracciones en las que los empleadores no pagan los cinco tipos de seguridad social. Y con el aumento de los salarios en China, últimamente hemos visto una oleada de problemas con los empleadores derivados del pago de la seguridad social basado en un salario inferior al que se paga realmente, ya sea porque el empleador no ha actualizado el importe del salario o porque ha declarado intencionadamente un salario inferior para reducir su contribución patronal. Este es el tipo de cosas que buscamos constantemente en nuestras auditorías de RR. HH.
Los empleados pueden consentir que el empleador declare un salario inferior, pero eso carece de relevancia una vez que se descubre la situación o incluso si la denuncia la presenta el propio empleado que dio su consentimiento. En un caso de la provincia de Jiangsu, el tribunal restableció la obligación del empleador de pagar la totalidad de las cotizaciones correspondientes a todos los tipos de seguridad social durante todo el tiempo . Estoy simplificando los hechos para este artículo, pero básicamente el salario mensual del empleado era superior a 7000 RMB, y el empleador cotizaba a la seguridad social como si el salario fuera de 2200 RMB. El empleado rescindió la relación laboral y demandó al empleador por indemnización por despido, alegando que se había visto obligado a dejar su trabajo porque el empleador no había pagado la seguridad social obligatoria. El caso pasó del arbitraje laboral al juicio, a la apelación y, posteriormente, el empleador solicitó una revisión ante el Tribunal Popular Superior de la provincia de Jiangsu. El empleador perdió en todas y cada una de las instancias (lo que realmente no debería haber sido una sorpresa para ningún abogado con experiencia en derecho laboral en China, ¡lo siento!) y se le exigió —entre otras cosas— que pagara al empleado la indemnización por despido prevista por la ley.
En cada fase del proceso judicial, el empleador esgrimió los tres argumentos (infructuosos) siguientes. En primer lugar, el empleado nunca se opuso a la declaración errónea de su salario ni al pago insuficiente de la Seguridad Social. En segundo lugar, dado que el empleado nunca expresó ninguna objeción respecto al acuerdo de pago de la Seguridad Social, las partes acordaron, en esencia, una base diferente para los pagos de la Seguridad Social. Tercero, el hecho de que el empleador no hubiera cotizado el importe íntegro de la seguridad social no equivalía a no haber realizado ninguna cotización, por lo que el empleado no tenía derecho a la indemnización legal por despido. El Tribunal Popular Superior de la provincia de Jiangsu rechazó todos los argumentos y declaró explícitamente que las leyes sobre la seguridad social son claras y que el hecho de que el empleador no hubiera cotizado los importes íntegros basados en el salario realdel empleado daba derecho a este a rescindir el contrato de trabajo y a recibir la indemnización por despido prevista por la ley de su empleador.
Para reiterar lo que se está convirtiendo en un tema bastante recurrente en nuestras publicaciones sobre la legislación laboral china, la mayoría de las disposiciones de la legislación laboral china no pueden ser objeto de renuncia contractual, y el consentimiento por escrito del empleado no cambia eso. El reconocimiento por escrito de un empleado de que solicitó específicamente un acuerdo laboral concreto tampoco cambia eso.
Como empresa extranjera que opera en China, estás bajo la lupa y recibirás un trato diferente al de las empresas chinas nacionales. Esto significa que tienes más probabilidades de que se detecten infracciones por parte de la empresa y, si se detectan, es más probable que se te llame la atención y se te trate con dureza.
