يتلقى المحامون المتخصصون في الشؤون الصينية في مكتبنا بانتظام طلبات من شركات أجنبية (غير صينية) لـ«مراجعة» عقود مقدمة إليها من الطرف الصيني المقابل. وعادة ما يكون ردنا على هذه الطلبات على النحو التالي:
يسعدنا مراجعة العقد الذي أرسله إليك الطرف الصيني المقابل، لكن يجب أن أحذرك مسبقًا مما يلي:
1. حتى مجرد مراجعة عقد صيني يتطلب دائمًا أن نقوم بأكثر من مجرد مراجعته. وأعني بذلك أنه يمكننا إما مراجعته وتدوينآرائنا بشأنه في مذكرة، أو مراجعته وإعادة صياغة البنود التي نرى أنها تنطوي على مشاكل بالنسبة لكم.
2. لكي نتمكن من تحديد ما يجب تغييره وما لا يحتاج إلى تغيير في عقدك، يتعين علينا أولاً أن نفهم جيدًا ما تسعى إلى تحقيقه وما هي مخاوفك. على سبيل المثال، هل يهمك السعر، أم الجودة، أم الكميات، أم حماية حقوق الملكية الفكرية، أم علاقة طويلة الأمد؟ يحتاج محامونا في الصين إلى هذا النوع من المعلومات ليتمكنوا من تمييز ما يناسبك وما لا يناسبك.
3. تقريبًا جميع العقود الصينية التي نراجعها سيئة للغاية، وذلك لأسباب متنوعة. وغالبًا ما تكون سيئة لأن الشركة الصينية قد استخدمت نموذج عقد مأخوذ من الإنترنت لا علاقة له على الإطلاق بالصفقة التي من المفترض أن يوثقها. وعلى سبيل المثال لا الحصر، فقد تم تزويدنا باتفاقيات ترخيص في حالات كان من الأفضل فيها إبرام اتفاقية تصنيع. وقد تم تزويدنا باتفاقيات تصنيع في حين أن اتفاقية تطوير المنتج هي الأكثر منطقية. كما تم تزويدنا بعقد عمل في حين أن اتفاقية NNN هي الأكثر منطقية. وقد تم تزويدنا مرات لا حصر لها بعقود مكتوبة لدول أجنبية، وليس للصين.
قد تقدم الشركة الصينية أحيانًا عقدًا سيئًا لعدم درايتها بالأمور، لكنها تفعل ذلك في أغلب الأحيان لأنها لا ترغب في توقيع عقد قابل للتنفيذ معك. انظر: "صياغة عقود صينية فعالة". وعادةً ما تكون العقود التي تقدمها الشركات الصينية إلى نظيراتها الأجنبية سيئة لأن الشركة الصينية تريدها أن تكون سيئة — بالنسبة لك، وليس بالنسبة لها. في بعض الأحيان، يقرر محامونا في الصين أن الترتيب الكامل بين الشركة الصينية والشركة الأجنبية سيئ للغاية بالنسبة للشركة الأجنبية أو غير قانوني تمامًا. ومع ذلك، غالبًا ما يكون الجزء المكتوب باللغة الإنجليزية من العقد مثاليًا بالفعل للشركة الأجنبية، لكن الجزء المكتوب باللغة الصينية (وهو دائمًا الجزء الوحيد الذي يهم من الناحية القانونية) سيئ للغاية بالنسبة للشركة الأجنبية.
عندما نواجه عقدًا سيئًا، فإن مهمتنا كمحامين لا تقتصر على «مراجعة العقد» فحسب، بل تمتد لتشمل شرح الأسباب التي تدعو العميل إلى الانسحاب من الصفقة، أو تكليفنا بصياغة عقد جديد من الصفر يتيح للشركة الأجنبية تحقيق أهدافها الفعلية ويضمن حمايتها.
في الأيام الماضية، قام محامونا في الصين بمراجعة عقد تم تقديمه إلى عميلنا، وأرسلنا إلى العميل رسالة البريد الإلكتروني التالية (تم تعديلها لتجنب الكشف عن أي معلومات تعريفية)، وأوردها هنا لأنها توضح نوع المشكلات التعاقدية التي غالبًا ما نلاحظها في العقود المقدمة في الصين:
يفتقر هذا العقد إلى جميع أنواع الأحكام الأساسية، وغالبًا ما يكون غير واضح، لا سيما فيما يتعلق بأهم أحكامه. تجدر الإشارة إلى أن مراجعتنا تستند إلى النص الصيني.
1. الترجمة الإنجليزية غير دقيقة بشكل صارخ ومتعمد، ونظرًا لعدم تضمينها أي إشارة إلى اللغة المرجعية للعقد، فإن الجزء الصيني من هذا العقد هو الجزء الوحيد الذي له أثر قانوني.
2. سنحتاج إلى التأكد من أن الشركة الصينية المذكورة في العقد هي بالفعل مالكة/مشغلة المستودع. فهذا الأمر غير واضح في العقد، ونشك في أن الطرف الذي تم تعيينه لتوقيع هذا العقد ليس مخولاً قانونياً لإبرام هذه الصفقة.
3. كما سبق أن ناقشنا، تتضمن العملية الخطوات التالية: أ) دخول المنتج إلى المستودع وهو لا يزال داخل منطقة التجارة الحرة، ب) فتح الحاويات وتخزين المنتج على منصات نقالة، ج) وضع ملصقات على المنتج لإرساله إلى الصين، وتخليصه جمركياً ودخوله إلى الصين، د) أو إعادة تحميل المنتج في الحاويات وإرساله مرة أخرى دون تخليصه جمركياً في الصين. ولم يتم ذكر هذه الإجراءات الأساسية في أي مكان في هذا العقد. كما أن تكاليف تفريغ/تحميل الحاويات غير محددة بوضوح.
4. داخل منطقة التجارة الحرة، تخضع عملية النقل من السفينة إلى المستودع لرقابة صارمة. ولا يرد في العقد أي نص بشأن طريقة النقل أو تكلفته.
5. ستحتاج إلى أن يتمكن طرف ثالث من وضع ملصقات على الشحنات الموجهة إلى العملاء الصينيين. ينبغي أن ينص العقد على هذه العملية، لكنه لا يتطرق إليها على الإطلاق.
6. لقد ذكرتم أنكم ترغبون في الحصول على الحق في تكليف طرف ثالث من اختياركم بترتيب إجراءات التخليص الجمركي والتسليم لاستيراد البضائع إلى الصين. وإذا كنتم ترغبون في الحصول على هذا الحق في الاختيار، فسيتعين عليكم الحصول على موافقة مشغل المستودع، ثم تضمين العقد إشارة محددة وإجراءات واضحة بهذا الشأن، إلا أن هذا العقد لا يتضمن أي شيء بشأن ذلك.
7. ينص العقد على ضرورة تأمين المنتج الموجود في المستودع. هل كنت على علم بذلك؟ أسأل عن هذا لأن هذا الشرط مذكور باللغة الصينية وليس باللغة الإنجليزية. إذا كنت ستتحمل مسؤولية التأمين، فسوف نحتاج إلى التأكد من قدرتك على الحصول على التأمين المطلوب بسعر مقبول. غالبًا ما تتردد شركات التأمين الصينية المحلية في تقديم خدمات التأمين للكيانات الأجنبية، لا سيما في مناطق التجارة الحرة.
8. ينص العقد على أن المستودع غير مسؤول عن الخسائر الناجمة عن «القوة القاهرة». تجدر الإشارة إلى أن «القوة القاهرة» تُعد ذريعة سهلة للشركات الصينية في الصين، لذا سيتعين علينا توضيح هذا البند، بما في ذلك تحديد الحالات التي تُعتبر «قوة قاهرة» بموجب العقد.
9. تنص الاتفاقية على أن يتم الدفع باليوان الصيني. وعادةً ما تدفع الشركات الأجنبية التي تستأجر مستودعًا جمركيًا بالدولار الأمريكي أو اليورو. إذا لم تكن قادرًا على الدفع باليوان الصيني، فسيتعين عليك تحديد عملة الدفع.
10. قائمة المواد باللغة الصينية لا تتوافق على الإطلاق مع ترجمتها الإنجليزية. سنحتاج إلى توضيح ما سيتم تخزينه وبأي شكل.
11. ينص الجزء الصيني من العقد على أن مدة العقد سنة واحدة دون أي بند للتجديد، في حين أن الجزء باللغة الإنجليزية لا يتطرق إلى هذا الأمر. هل مدة السنة الواحدة مقبولة؟ وهل لا تمانع في عدم وجود حق في التجديد؟
12. يشمل العقد الواردات إلى الصين والشحنات العائدة إلى أوروبا، ولكن بطريقة غير واضحة تمامًا. وينبغي توضيح ذلك. وعلى وجه الخصوص، ينبغي تحديد إجراءات تفريغ الحاويات وإعادة التعبئة وتكلفتها.
13. تاريخ سداد رسوم التخزين غير واضح. يشير الجدول إلى "في غضون 90 يومًا"، لكن النص ينص على السداد شهريًّا. ونظرًا لأهمية سداد الرسوم، فإن هذا الأمر يحتاج إلى توضيح.
14. تم صياغة هذا العقد بالكامل على أساس أن التخزين سيكون لفترة قصيرة. وفي حال التفكير في التخزين طويل الأجل، فيجب مناقشة ذلك مع الشركة الصينية. لكن تجدر الإشارة إلى أن تكلفة التخزين قد تكون مرتفعة للغاية بحيث لا يكون التخزين طويل الأجل خيارًا قابلاً للتطبيق.
صياغة هذا العقد سيئة للغاية لدرجة أننا نوصي عادةً بأن نعد لكم عقدًا جديدًا من البداية. ومع ذلك، فإن شركات المستودعات الصينية تصر عادةً على استخدام مستنداتها الخاصة، ولذا نقترح عليكم محاولة العمل ضمن إطار عقدها، على الأقل في البداية.
يرجى مراجعة ما ورد أعلاه وإبلاغنا إذا كانت لديكم أي أسئلة أخرى بخصوص هذا العقد.
ماذا ترى هناك؟
